ASIC 就 INFO 225 数字资产指引更新开展咨询

CP 381：关于INFO 225《数字资产：金融产品和服务》的更新

咨询文件第381号

对INFO 225的更新：数字资产：金融产品与服务

2024年12月

关于本文件

本咨询文件涉及澳大利亚证券投资委员会（ASIC）关于数字资产及相关产品的指引。文件载明了我们拟对《信息说明225号——加密资产》（INFO 225）进行更新的建议，旨在就《2001年公司法》如何适用于加密资产及数字资产作出进一步解释与指引。同时，文件亦列明了我们就为提供与属于金融产品的加密资产及数字资产相关的金融服务的实体颁发牌照所提出的建议。注：经修订的《信息说明225号——数字资产：金融产品与服务》草案已发布于我委“咨询”网页，编号为CP 381。

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关于ASIC监管文件

在实施立法过程中，ASIC发布以下类型的监管文件。

咨询文件：就澳大利亚证券投资委员会（ASIC）相关事项征求利益相关方意见

正在考虑的事项，例如拟议的救济措施或拟议的监管指引。 监管指引：通过以下方式向受监管实体提供指导：  阐明澳大利亚证券投资委员会（ASIC）将如何以及何时依据相关法律（主要是《公司法》）行使特定职权；  阐述ASIC对法律的解释；  描述ASIC所采用方法背后的原则；  提供实用性的指导（例如，说明申请牌照等程序的具体步骤，或举例说明受监管实体为履行其义务可能采取的措施）。 信息说明书：就某一具体程序或合规问题提供简明的指导，或概述详细指引的内容。 报告：描述ASIC的合规或救济活动，或某项研究项目的成果。

文件历史

本文件于2024年12月4日发布，其依据为发布之日的现行法律法规。截至本文件发布之日，政府及财政部正就规范数字资产设施（DAFs）和数字资产平台（DAPs）的政策建议进行制定。本文件无意亦不提供有关上述政策建议的任何指导意见。

免责声明

本文中的各项建议、说明及示例均不构成法律意见，且仅处于初步阶段。鉴于我们收到的反馈或其他情况的变化，我们的结论与观点可能会发生调整。

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目录

咨询程序 ....................................................................... 4 A 关于INFO 225拟议的更新 ............................................... 6

INFO 225 的背景 ................................................................... 6

更新INFO 225的必要性 ........................................................... 7 我们对此次更新的总体思路 ................................................... 8 INFO 225中的案例分析 ................................................. 10 “稳定币”与包装代币 ................................................... 11

B 数字资产业务的许可及其持续监管

义务 ...................................................................................... 14 澳大利亚证券投资委员会（ASIC）关于数字资产业务许可的处理方式 ................... 14

对AFS许可证申请的审查及持续监管

义务 ........................................................................................ 17 关于金融市场及中央证券存管机构许可的进一步工作 .............. 22 C 监管与财务影响 .................................................. 23 关键术语 ............................................................................................... 24 建议与问题清单 .......................................................... 26

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咨询程序

诚邀您就本文件中的各项建议提出意见。上述建议仅为我们可能采取之方法的初步体现，并非最终政策。除针对具体建议及问题作出回应外，我们也请您阐述您认为能够实现我方目标的其他替代方案。我们高度重视全面了解并评估各项建议及其任何替代方案所涉及的财务及其他方面的影响。因此，敬请您就以下事项发表意见： - 可能产生的合规成本； - 对竞争的可能影响； - 其他影响、成本与收益。 在条件允许的情况下，我们希望获得定量与定性相结合的信息。同时，我们也期待听取您对其他重要议题的看法。您的意见将有助于我们制定有关为数字资产相关金融服务提供牌照的机构之政策。特别是，若您拟编制《监管影响说明》，则有关合规成本、对竞争的影响以及其他影响、成本与收益的相关信息均将予以充分考虑；详见C节“监管与财务影响”。

提交申请

您在提交意见时可以选择保持匿名或使用化名。然而，若您选择保持匿名，我们将在必要时无法与您联系以就您的提交内容进行沟通。请注意，除非您明确要求我们将全部或部分提交内容（例如任何个人或财务信息）视为保密，否则我们不会将其视为保密信息。

请参阅我们的隐私政策 f

或有关我们如何处理个人信息、您就获取及更正个人信息所享有的权利，以及您就ASIC违反隐私规定行为提出投诉的权利的更多信息。

意见应当于28日前提交。

2025年2月至：

数字资产团队

澳大利亚证券和投资委员会

美国政府出版局信箱9827

墨尔本 维多利亚州 3001

电子邮件：digital.assets@asic.gov.au

咨询文件第381号：关于INFO 225的更新——数字资产：金融产品与服务 © 澳大利亚证券和投资委员会 2024年12月 第5页 下一步将如何推进？

第一阶段 2024年12月4日 澳大利亚证券投资委员会咨询文件发布

第二阶段：2025年2月28日，就咨询文件提交意见；第三阶段：2025年第二季度，发布更新后的INFO 225，并在咨询结束后公布其他配套文件。

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A 对INFO 225的拟议修订

重点内容

《信息表225：加密资产》（以下简称“INFO 225”）目前为相关主体就与加密资产及数字资产有关的产品和服务提供指引。该信息表阐明了本委员会关于何种情形下，某一加密资产、数字资产或相关产品可能构成金融产品的观点，并就何人可能从事需经澳大利亚证券投资委员会（ASIC）许可的金融服务活动作出说明。我们认为，当前正是对INFO 225进行更新的适当时机。近年来，数字资产市场已发生显著变化，各类新产品与服务层出不穷。我们拟在征询本次意见的基础上对INFO 225予以更新。修订草案中包含一系列案例分析，请参见本咨询文件附件中的草案文本。

INFO 225的背景情况

1 过去10至15年间，自比特币白皮书首次发布以来，数字资产市场发生了显著演变。该行业已从最初的数百种数字资产代币发展为如今的数万种。在澳大利亚，目前已有超过360家数字货币交易所（DCE）在澳大利亚交易报告与分析中心（AUSTRAC）登记注册。

2 《2001年公司法》（以下简称“公司法”）第7章的条文措辞为……

以广泛且技术中立的方式。《公司法》规定，金融产品是指个人用于进行金融投资、管理金融风险或进行非现金支付的工具。此外，该一般性定义还包含若干特定的纳入与排除情形。

3 我们首次发布的关于加密资产的指导意见，以及其中对……的定义

《公司法》中的金融产品可能适用于加密资产及相关产品和服务，该文件于2017年以信息说明第225号“首次代币发行”（当时名称）的形式发布。此前，还发布了信息说明第219号“评估分布式账本技术”（INFO 219），同样在

2017年。2018年的一项修订在INFO 225中引入了“加密资产”这一术语。

4 INFO 225 w 于2019年更新，增加了更多信息并予以扩展

对加密资产及相关产品是否属于金融产品，以及其与现行金融服务法律之间可能存在的互动关系的考量。

5 该文件于2021年再次修订，以增补有关投资的良好实践指引。

提供加密资产敞口的产品。此举是在咨询之后作出的。

咨询文件381：关于INFO 225《数字资产：金融产品与服务》的更新 © 澳大利亚证券和投资委员会 2024年12月 第7页 文件343：作为ETP及其他投资产品标的资产的加密资产（CP 343）以及报告705：对CP 343《作为ETP及其他投资产品标的资产的加密资产》相关意见提交的回应（REP 705）。当时，该标题被更改为信息说明225《加密资产》，以更准确地反映其中已包含的指引范围。

更新INFO 225的必要性

6 近年来，数字资产市场持续取得显著发展

年，随着新的数字资产产品和服务不断推出。鉴于数字资产市场持续扩张并涌现出各类新兴业务，我们的监管方式亦在不断演进。我们认为，当前正是对INFO 225进行更新的适当时机。这一调整得以实现，得益于现行监管制度以原则为导向，并为规制属于金融产品的数字资产提供了充分的灵活性。

7 自上次关于加密货币核心指引的实质性更新以来

2019年，国内外相继出现了一系列新情况和新动向，主要包括：（a）新型数字资产产品和服务不断涌现；（b）业界日益呼吁就澳大利亚证券投资委员会（ASIC）对现行监管范围的理解提供更为清晰的指引；（c）国际证券管理机构组织（IOSCO）发布了《加密货币与数字资产市场监管政策建议——最终报告》（PDF文件，695 KB）以及《去中心化金融（DeFi）政策建议最终报告》（PDF文件，574 KB）。上述报告为IOSCO各成员司法辖区提出了相关政策建议，旨在应对加密货币及数字资产市场中的相关问题，以促进国际监管标准的进一步统一；（d）通过以下持续性工作，我们进一步明确了对现行监管范围部分领域的立场：（i）审查牌照申请、豁免申请及不当行为报告；（ii）与业界保持联络（包括双边、多边以及通过ASIC创新中心开展的沟通）；（iii）参考国内司法案件的裁判结果；以及（iv）密切关注海外相关动态，尤其是那些已逐步明确的监管实践。

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与拟议法律改革的关联

8 政府拟引入一项监管框架，用于

提供访问并持有数字资产，或持有其他支持数字资产发行的资产的实体。9 该提案文件指出：“……拟议框架并不取代现行金融服务法律。这意味着仍需区分哪些权利与安排属于金融产品，哪些不属于。”因此，即便在上述改革实施后，明确当前金融服务法律下何为金融产品的标准仍将至关重要。在此背景下，我们对INFO 225所作的拟议修订将与政府拟议的改革相辅相成。注：参见《监管数字资产平台》（PDF，927 KB），2023年10月，第17页。

10 在许多可资比较的境外司法管辖区，亦存在类似的双重

在现行法律框架下对部分加密资产和数字资产进行监管，并通过适度的法律改革予以补充，以尽可能弥补相关制度空白。例如，在欧洲，加密资产市场监管条例（MiCA）适用于不属于金融工具的加密资产；而属于金融工具的加密资产则由现有法律予以规制。英国、香港和新加坡亦区分处于现有监管范围内的加密资产和数字资产，以及经法律改革后将被纳入或拟纳入监管范围的资产。注：关于欧盟的相关做法，请参见欧洲证券和市场管理局（ESMA）于2024年1月发布的关于加密资产是否构成金融工具的资格认定草案指引（PDF文件，631 KB）。

11 此外，政府目前正在推进法律改革工作，涉及

与《公司法》项下支付服务提供商许可相关事宜：参见“支付系统现代化（支付服务提供商监管）”。该内容包括针对“支付稳定币”的拟议监管制度。INFO 225旨在就现行监管制度提供指引，因此我们认识到，若上述改革得以实施，该文件将需予以更新，以反映支付服务提供商许可制度以及尤其是“支付稳定币”相关规定的变动。

我们对本次更新的总体思路

提案

A1 我们拟对INFO 225进行更新，具体以本次咨询意见为准。有关更新后的INFO 225草案，请参见本咨询文件附件。

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您的反馈

A1Q1 是否存在任何尚未纳入INFO 225更新草案中的议题或指导意见，而您认为应当予以纳入？请提供详细说明。A1Q2 是否存在任何已被纳入的议题或指导意见，而您认为不应予以纳入？请提供详细说明。A1Q3 您是否同意INFO 225中针对责任主体的良好实践指导意见适用于为金融产品类数字资产提供托管服务的托管与存管服务提供商？您是否希望增加任何相关良好实践（例如关于质押服务的内容）？请提供详细说明。

拟议更新的内容

12 拟议对更新版INFO 225草案作出的修改包括：（a）增加关于设立金融投资机构的指引（《公司法》第763B条）；（b）减少对首次代币发行角色的关注，因为这仅是向消费者销售数字资产的一种方式；（c）进一步阐述实体在申请或申请变更澳大利亚金融服务（AFS）牌照时通常会申请的金融服务类型，并说明相关申请流程；（d）纳入13个示例，以阐明ASIC如何解释适用于假设情形的现有金融产品定义；（e）将INFO 225中针对责任实体的良好实践指引扩展适用于托管及存管服务提供者；（f）增设一节，专门处理救济申请及不予采取行动函的签发事宜；（g）纳入对设计与分销义务的考量；以及（h）通过编辑整合相关概念、优化行文逻辑，并在适当情况下补充更多细节与说明。

13 当前版本的INFO 225名为“加密资产”。我们建议作为

本次更新的部分内容将INFO 225的标题修改为“数字资产”，并在全文中统一使用该术语。此举旨在体现“数字资产”系一更为宽泛的概念，其涵盖范围包括诸如证券等传统金融产品的代币化版本以及管理型投资计划中的权益等多种安排。

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14 我们拟使INFO 225继续作为一份“活文件”，并……

根据数字资产的发展演变予以更新。

INFO 225 中的实例解析

提案

A2 我们建议将更新后的INFO 225草案中载明的示例纳入其中。

您的反馈

A2Q1 您是否对任何拟议的案例分析有意见？请详细说明，包括您是否认为所讨论的产品可能属于或不属于金融产品。 A2Q2 是否还有其他您希望纳入的示例？请详细说明建议的示例及其理由，并说明您认为所讨论的数字资产可能属于或不属于金融产品的原因。 A2Q3 对于上述任何示例，是否存在任何非预期后果？如有，请说明这些后果，并提出您的应对建议。

理由

15 这些示例有助于说明现行金融产品

的定义与概念如何适用于现有监管制度下的若干假设性数字资产场景。这些示例包括：（a）示例1——交易所代币；（b）示例2——原生代币质押服务；（c）示例3——游戏内非同质化代币（NFT）；（d）示例4——收益型稳定币；（e）示例5——黄金资产挂钩代币；（f）示例6——会员制NFT；（g）示例7——代表预付服务请求权的代币；（h）示例8——用于新区块链项目的募资；（i）示例9——模因币；（j）示例10——代币化演唱会门票；（k）示例11——代币化证券；（l）示例12——基于数字资产的差价合约；以及（m）示例13——数字资产钱包。

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16 这些假设性示例旨在帮助您更广泛地思考

金融产品的概念，以及该概念如何适用于数字资产及相关产品。然而，这些示例并非详尽无遗。它们仅反映了ASIC对特定假设情景的看法。尽管为假设性质，但这些示例均基于我们所观察到的真实产品与安排：（a）媒体及公众评论中披露的内容；（b）数字资产市场中的实践；（c）许可申请材料；以及（d）与企业、国际利益相关方及监管机构的交流过程中所获知的信息，其中包括考虑使用增强型监管沙盒的企业，以及与ASIC创新中心进行沟通的企业。 17 在这些示例中，我们采用了以下一般原则：（a）某些数字资产产品可能同时符合多种金融产品的定义（例如，某一数字资产产品既可被视为债券，也可被视为非现金支付工具）；（b）即便单独出售时某数字资产并不构成金融产品，但当其与其他一种或多种产品或服务组合销售时，整体安排仍可能被认定为金融产品；（c）在判断是否存在金融产品时，不仅应考察数字资产代币本身，还须综合考量与该代币相关联的所有权利、利益、预期及其所附带的产品特征。 18 列举这些示例的目的在于实现如下平衡：（a）回应业界呼声，在INFO 225中纳入更为详尽的指引——部分人士呼吁列出ASIC认为属于金融产品的具体数字资产及相关产品清单；（b）同时保持指引的原则性，使其具有足够的概括性，以适应市场上各类产品与服务的多样性（并考虑到短期内至中期内该领域可能出现的重大创新），并注意到数字资产的权利与利益可能随时间发生变动。“稳定币”与封装代币

提案

A3 我们正在研究是否有必要为INFO 225补充有关封装代币及“稳定币”的示例，以明确其是否可能构成金融产品。我们现就此类示例对企业产生的实际影响征询意见。

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您的反馈

A3Q1 您认为在INFO 225中加入封装代币和/或“稳定币”的示例是否有益？如认为有益，请就第20—21段中潜在示例的具体特征提出建议。A3Q2 若具备上述特征的封装代币或“稳定币”被认定为金融产品，这对企业（例如发行人或中介机构）将产生哪些实际影响？请详细说明。

A3Q3 是否需要制定任何过渡性条款或监管豁免措施，

以便于从现行法律下对封装代币或“稳定币”作为金融产品的监管，平稳过渡至政府拟议的针对“稳定币”及封装代币的相关管理办法？请详细说明。

理由

19 我们正在研究现行法律对封装代币及

被宣传为“稳定币”的代币的适用情况。

20 我们认为，具备以下特征的封装代币可能构成

金融产品（具体而言为衍生品）：（a）某公司提供一项产品，使某一数字资产（通常仅在其“原生”区块链上可用）能够在另一条区块链上得到体现；（b）该跨链版本具备额外功能且费用更低；（c）封装代币的价格随原生代币价格波动，但两者价格并不完全一致；（d）任何后续持有者均可将其兑换为原生代币。

21 我们认为，具备以下特征的“稳定币”可能构成

金融产品（特指非现金支付工具）：(a) 该数字资产代币被宣传为一种不计利息的“稳定币”；(b) 该代币预期以澳元（AUD）保持稳定的价格与价值，且代币按面值发行（即一枚代币等值于一澳元）；(c) 公司将根据持有人的请求，按面值以法定货币赎回或回购该代币（但须遵守相关了解你的客户（KYC）要求）；(d) 公司收到的资金在资产负债表上记作一项资产，而偿还义务则记作一项负债；以及

咨询文件第381号：关于INFO 225的更新——数字资产：金融产品与服务 © 澳大利亚证券和投资委员会 2024年12月 第13页 （e）该公司将把通过代币销售筹集的资金存入银行账户，或者用于购买低风险投资工具（例如澳大利亚政府债券）。

22 我们正在考虑是否开发一种封装型代币和一种“稳定币”

依据上述特征，为INFO 225提供的示例（除Example 4中已有的计息“稳定币”外）。

23 在我们看来，具有这些特征的包装代币和“稳定币”

可能属于金融产品。我们注意到，利益相关方对这些数字资产及其法律定性可能存在不同意见。此外，所作出的结论可能对数字资产业务产生实际影响。在最终确定我们的观点之前，我们希望就这些数字资产及其监管分类，以及其对企业的实际影响，听取各方反馈。

24 我们亦知悉，现行法律的潜在适用情形为

上文所述内容可能与政府拟议的支付服务许可制度及DAF/DAP改革在“稳定币”和封装代币上的潜在适用方式存在重大差异。注：参见《监管数字资产平台》（PDF，927 KB），2023年10月；以及《支付系统现代化——支付服务提供者监管》（2023年12月）。

25 我们希望就任何实际影响及过渡性安排收到反馈意见。

由这些特定数字资产可能引发的问题。该反馈意见可包括针对现行金融服务监管制度的任何潜在救济建议，以确保在拟议的法律改革框架下，这些数字资产能够平稳过渡至预期的未来状态。

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B 数字资产业务及其许可

持续性义务

重点内容

对INFO 225的更新并未施加任何新的监管义务。然而，我们更新后的指引的公布可能会促使部分主体审视其在澳大利亚现行法律下的监管地位，并决定是否需要申请许可或变更现有许可。我们正在就一项拟议的过渡性安排征询意见，该安排可能包括一项附条件的、针对特定类别的不予采取行动立场。此项安排将适用于那些正积极且善意地向ASIC申请一项或多项许可、并提供与数字资产相关服务的机构。本节还阐述了我们在AFS许可制度下对数字资产业务实施许可管理的拟议方案，并表明ASIC将进一步开展与市场及清算结算设施许可相关的各项工作。总体而言，我们将以类似于同类“传统”金融产品的方式，对属于金融产品的数字资产予以监管。

澳大利亚证券投资委员会对数字资产业务许可的处理方式

26 对INFO 225的修订并未施加任何新的监管义务或

要求——这些要求仅旨在澄清我们对现行金融服务法律的解释，包括在何种情况下，某一数字资产或相关产品被视为金融产品。您有责任判断，就属于金融产品的数字资产而言，您的业务是否需要取得一项或多项具备相应授权的牌照。

27 我们认为，许多数字资产（无论是单独还是与……相结合）

其他产品或服务）系《公司法》项下的金融产品。

我们的过渡性做法

提案

B1 我们正在考虑为那些正处于申请或申请变更AFS牌照、澳大利亚市场牌照或清算与结算（CS）设施牌照过程中的数字资产业务，提供一项“不采取行动”的立场。我们建议该立场的适用范围及条件如下：（a）其仅适用于与属于金融产品的数字资产相关的金融服务；

咨询文件第381号：关于INFO 225的更新——数字资产：金融产品与服务 © 澳大利亚证券和投资委员会 2024年12月 第15页 （b）该规定仅适用于在本咨询文件发布之日前已在澳大利亚开展业务的主体； （c）对于AFS牌照申请，自申请人提交牌照申请或变更申请（且该申请未因任何重大方面不完整或存在缺陷而被驳回）之时起生效，以涵盖其数字资产相关的产品和服务，前提是该申请人须在本机构更新后的INFO 225公布之日起六个月内提交上述申请； （d）对于澳大利亚市场牌照或CS设施牌照，自申请人以书面形式向ASIC告知其拟提交涵盖数字资产相关产品的牌照申请或变更申请之时起生效，前提是该申请人须在本机构更新后的INFO 225公布之日起六个月内作出上述告知，且该牌照申请或变更申请须在申请人以书面形式告知ASIC其意向之日起十二个月内提交； （e）该规定持续有效，直至该牌照申请被撤回或作出决定（即牌照获准或被拒绝）为止； （f）申请人须为澳大利亚金融投诉管理局（AFCA）的成员； （g）如申请人并非澳大利亚公司或居民，则须按《公司法》第601CF条的规定登记为外国公司，并指定当地代理人； （h）针对加密货币借贷/收益类产品以及以数字资产为标的的衍生品（除封装代币外——参见提案A3），将不适用“不予采取行动”立场； （i）ASIC可书面通知某申请人，“不予采取行动”立场对其不适用（自该通知送达之日起生效）。

您的反馈

B1Q1 您是否同意澳大利亚证券投资委员会（ASIC）应按照此处提出的建议，推进实施一项集体无行动立场？如不同意，请说明理由。 B1Q2 所提议的条件是否适当？在所提议的条件中，是否有任何补充或修改能够更有效地保护投资者权益？ B1Q3 您是否同意该集体无行动立场应以申请人提交AFS牌照申请或书面表明拟申请市场及/或中央结算设施牌照为前提？如不同意，请说明理由并提出替代方案。 B1Q4 是否应当就申请AFS牌照或就市场及/或中央结算设施牌照启动预先磋商设定时限？请说明理由。 B1Q5 对于产品发行人而言，该无行动立场是否应扩展至其他义务，例如编制产品披露声明（PDS）？请说明理由。

咨询文件第381号：关于INFO 225的更新——数字资产：金融产品与服务 © 澳大利亚证券和投资委员会 2024年12月 第16页

理由

28 关于现行金融服务法律的指导意见更新并不

通常设有过渡期。然而，我们认识到，从事数字资产及相关服务的主体需要时间来遵守法律规定（例如申请牌照、编制产品说明书）。

29 因此，我们正在考虑就……提供不予采取行动的立场。

适用于正在积极且善意地申请许可证或许可证变更的公司。该规定自其提交申请之日起至其申请最终获准（即被裁定批准或被撤回）之日止，对其在此期间实施的行为均予适用。就市场及中央结算设施许可证而言，该规定自相关主体以书面形式向澳大利亚证券投资委员会（ASIC）告知其拟提交许可证申请或变更申请之时起，对其在此期间实施的行为均予适用。该项不予采取行动的立场仅适用于许可方面的违规行为，而不适用于其他不当行为（例如虚假或误导性陈述，或欺诈行为）。

30 我们正在考虑将与……有关的行为排除在不予处分的立场之外。

至：(a) 加密货币借贷/收益型产品（指中介机构代表客户将其持有的加密资产进行出借或投资，以为其获取收益）；以及 (b) 以数字资产为标的的衍生品（但不包括封装代币）。

31 我们的初步观点是，市场对……的确定性程度更高。

这些产品。对于加密货币借贷/收益类产品，我们的执法行动已为行业提供了更为明确的指引。至于衍生品（例如差价合约和期货），我们尚未听到有关在适用“衍生品”定义方面存在明显不清的实质性担忧。

32 我们的不采取行动立场将受下文所述若干条件的约束。

建议B1。本条件旨在确保依赖不予采取行动立场的企业受澳大利亚主要消费者争议解决机构（AFCA）及澳大利亚法院的管辖。

33 拟议条件亦旨在维护澳大利亚证券投资委员会（ASIC）采取……的能力

在出现严重问题且澳大利亚证券投资委员会（ASIC）认为采取行动符合公共利益的情况下，将采取合规与执法措施。注：我们关于不予采取行动函的整体做法载于《监管指南第108号——不予采取行动函》（RG 108）。鉴于其性质，ASIC的不予采取行动立场并不妨碍第三方（例如消费者）提起法律诉讼（参见RG 108.19）。

咨询文件第381号：关于INFO 225的更新——数字资产：金融产品与服务 © 澳大利亚证券和投资委员会 2024年12月 第17页 对AFS牌照申请及持续性义务的考量

提案

B2 现行的AFS牌照程序、监管指引及条件将适用于提供与数字资产有关的金融服务的人员，包括根据所涉及的金融产品类型而定的相关服务。

您的反馈

B2Q1 您是否同意，对于同一类别的数字资产与传统金融产品（例如证券、衍生品），应当适用相同的监管义务？请阐述您的理由并提供具体实例。 B2Q2 是否存在澳大利亚证券投资委员会（ASIC）相关指引中的某些方面，需要针对作为金融产品的数字资产进行相应调整？ B2Q3 您是否同意，为托管与存管服务所提出的处理方式适用于数字资产的保管？您是否同意，将综合客户账户制度扩展适用于作为金融产品的数字资产？请予以说明，并在必要时提供相关实例。

B2Q4 在组织能力方面，贵方的

关于ASIC在适用《监管指南105 AFS许可》第5选项时可考虑事项的意见：针对提供与金融产品相关的数字资产金融服务的实体，其组织能力（RG 105）应如何界定？B3 我们建议针对某些属于衍生品的数字资产以及属于“其他金融投资产品”的数字资产，对其牌照授权作出相应调整。

您的反馈

B3Q1 就在……期间所申请的授权而言

AFS许可证申请，您是否同意现有

许可证通常适用于数字资产服务提供商吗？B3Q2 您是否同意关于针对衍生品及其他金融投资产品量身定制许可证的建议？您是否还有其他建议？

理由

34 《公司法》所依据的原则通常为

技术中立。现行《公司法》项下的各项义务，通常既适用于数字资产金融服务企业，也适用于传统金融服务企业。与传统金融服务企业相同，其中部分义务为一般性规定，而另一些则取决于该企业所提供的具体金融产品或服务类型。

咨询文件第381号：关于INFO 225的更新——数字资产：金融产品与服务 © 澳大利亚证券和投资委员会 2024年12月 第18页

35 例如，当您从事特定数字资产的交易业务时

该证券属于《公司法》项下的证券，您需持有获准从事证券交易的AFS牌照（除非适用豁免情形），并遵守适用于证券交易的现有AFS牌照相关义务。

36 AFS持牌机构的一般义务（例如提供金融服务）

以高效、诚实和公平的方式开展业务；具备妥善的安排以管理利益冲突；并拥有充分的风险管理安排）同样适用于提供数字资产相关服务的AFS持牌机构。然而，鉴于此类机构所涉及的独特商业模式、问题及风险，何谓“充分”可能有所不同。

37 与区块链等新技术相关的风险以及

分布式账本可能需要采取有别于遵循一般原则的处理方式。因此，数字资产服务提供商持牌人在满足适用于金融服务企业的普遍性要求时，其业务性质、系统、控制措施等，可能与传统金融产品存在差异，我们预期这些安排应符合其特定用途。

38 我们认为，适当的默认立场是，现行的AFS许可证

要求、条件及程序应当适用于属于金融产品的数字资产，以及就该等产品提供金融服务的业务。注：澳大利亚证券与投资委员会在特定情况下享有修改与豁免权；详情请参见《监管指引第51号——关于救济申请的监管指引》（RG 51）。

39 国际证券监管机构组织（IOSCO）的

关于加密资产和数字资产的建议，均遵循“相同活动、相同风险、相同监管/监管结果”的原则。许多国际监管机构均已采纳该原则。政府拟议的改革方案则采取“类似活动、类似风险、相同监管结果”的方法。注：参见国际证监会组织（IOSCO）《加密资产与数字资产市场监管政策建议》（PDF，696 KB），最终报告，2023年11月；以及《数字资产平台监管》（PDF，927 KB），2023年10月，第17页。

证明文件中应当提供的授权及信息

40 目前，我们认为现行的AFS许可证授权（产品

许可申请表中的“金融产品”和“金融服务”选项通常适用于数字资产业务。实体在提交许可申请时，应当根据其拟提供的金融产品和服务类型选择相应的选项（例如，若拟从事属于证券类别的数字资产交易，则需在许可申请表中选择“交易”及“证券”）。

咨询文件第381号：关于INFO 225的更新——数字资产：金融产品与服务 © 澳大利亚证券和投资委员会 2024年12月 第19页

41 我们通常不认为许可表格需要包含数字资产

特定授权（例如，将“属于证券的数字资产”与广义上的证券区分开来）。此举体现了《公司法》中以原则为导向的监管思路。这意味着：(a) 已持有AFS牌照的实体，将被授权在其AFS牌照所涵盖的范围内，开展与数字资产相关的各类金融服务；以及 (b) 申请针对数字资产相关金融服务的AFS牌照的实体，将被授权就这些金融产品的传统版本及数字资产版本同时提供金融服务。

42 然而，在现阶段，我们认为两项新的金融产品授权

可考虑纳入AFS牌照的范围： (a) 衍生品：我们认为，无论关于A3提案（涉及封装代币的潜在示例）的处理结果如何，制定专门针对某些不涉及杠杆或保证金要求的数字资产衍生品金融服务的牌照，都将具有积极意义。这种针对性的许可安排有助于我们根据实际情况调整申请流程，因为部分数字资产衍生品并不包含与杠杆及保证金相关的风险。若某实体表明其将从事不涉及杠杆或保证金的数字资产衍生品交易，则该实体将无权提供其他衍生品（如差价合约、期权、永续期货）相关服务，亦不得从事涉及杠杆和/或保证金的数字资产衍生品业务；此类业务需另行申请更为广泛的“衍生品”类别的授权。 (b) 作为金融投资工具的用途：INFO 225草案指出，某些数字资产可能被用作金融投资工具（依据《公司法》第763A条和第763B条），而非特定类型的金融产品（例如，《公司法》第764A条所规定的类型）。在ASIC现行的牌照审批实践中，当某一产品不符合现有任何特定产品类别时，相关实体可选择“杂项金融工具”类别（参见《监管指南2 AFS牌照申请包：第二部分——准备您的AFS牌照或变更申请》（RG 2），第2.156段）。

43 此时，我们亦不认为有必要发布任何新的或

企业申请AFS牌照时需提交的补充证明材料：详见《监管指引3 AFS牌照申请包》第三部分——准备您的补充证明材料（RG 3）。当本机构为协助评估您的申请而需要您提供进一步的详细信息时，将出具补充证明材料。是否出具补充证明材料，取决于您的申请性质以及您所申请的AFS牌照授权类型。

咨询文件第381号：关于INFO 225的更新——数字资产：金融产品与服务 © 澳大利亚证券和投资委员会 2024年12月 第20页

44 在许多情况下，ASIC会向申请人发出进一步的补正通知，要求其提供额外的

文件或信息。我们拟通过此程序对标准证明材料予以补充。我们将考虑公布一些此类征询可能涉及的示例性问题或主题，以便申请人评估其是否能够通过现有证明材料予以回应。此外，我们亦可将上述问题作为标准征询事项，纳入目前用于确认已受理申请的初始函件中。部分潜在议题包括：（a）您拟提供的数字资产类型及相关产品，以及其可能所属的金融产品类别；（b）有关贵公司网络安全安排的进一步说明；（c）贵公司与客户之间的资产托管安排，以及贵公司与外部服务提供方（如技术解决方案提供商、次级托管机构等）之间的相关安排；（d）为满足组织能力要求而提供的额外证据；以及（e）客户准入流程，包括对了解你的客户（KYC）要求的处理方式，尤其是在仅向专业投资者提供金融产品时（例如地址白名单管理）。

AFS许可证标准要求

45 我们对关键AFS持牌人及持续性要求的常规做法

将适用于数字资产企业，包括但不限于：(a) 《监管指引166 AFS牌照：财务要求》（RG 166）中载明的标准财务要求；(b) 《监管指引126 AFS持牌人之薪酬与保险安排》（RG 126）所规定的具备适当薪酬安排的一般义务；(c) 确保负责任的管理人员具备《监管指引105》所描述的组织管理能力；(d) 《监管指引146 AFS牌照：金融产品顾问培训》（RG 146）中关于向零售客户提供建议性或一般性金融产品建议的相关要求。

托管与保管服务

46 对于提供托管与存管服务的主体，现行的

《澳大利亚证券投资委员会公司（托管服务提供者保管标准）文书2024/17》中所详述的要求，以及《监管指南133：基金管理与托管服务——资产持有》（RG 133）中的概要规定，均将适用。上述要求适用于根据RG 166的规定，无论与作为金融产品的数字资产相关的托管服务是否属于附带性质。

咨询文件第381号：关于INFO 225的更新——数字资产：金融产品与服务 © 澳大利亚证券和投资委员会 2024年12月 第21页

47 这可能意味着某些现有被许可人（例如，批发商的受托人）

未注册的管理型投资计划）可能需要重新审视其数字资产托管安排，而我们更新后的指导意见已促使各方对其监管地位进行重新评估。

48 数字资产引发了一些独特的托管问题。我们已经提供了

关于数字资产保管的若干良好实践指引载于INFO 225，且该指引在更新版本中仍予保留（另见上文第12(e)段）。

49 我们知悉，目前部分数字资产业务以总账方式运营

客户账户。我们可能会考虑将对综合账户的考量范围（依据澳大利亚证券与投资委员会2024/17号文书所增订的《公司法》第912AAC条第(5)款）扩展至任何属于金融产品的数字资产。对于证券、衍生品及存款业务，允许采用受记录保存要求支持的综合账户。

利益冲突

50 AFS许可证持有人必须建立并实施适当的管理安排，以确保……

与《公司法》第912A(1)(aa)条所规定的利益冲突情形相一致。监管指南181《许可：管理利益冲突》（RG 181）详细阐述了我们关于控制、避免及披露利益冲突的指导原则。目前，我们认为，对于提供与作为金融产品的数字资产相关的金融服务的企业而言，这一原则性指引无需作出调整。

51 然而，根据国际证监会组织的建议，我们认识到

由于数字资产企业的业务结构特点，其利益冲突问题可能更为突出。我们认为，《RG 181》中所确立的处理方式，可作为针对AFS牌照持有者利益冲突要求的适当起点。同时，我们注意到，当某一实体系持牌金融市场的参与者或运营者时，还须遵守额外的利益冲突义务。目前，我们认为这些额外利益冲突义务中的若干要素，亦适用于从事数字资产交易且该等数字资产属于金融产品的相关机构。注：参见国际证监会组织（IOSCO）《加密货币与数字资产市场政策建议》（PDF，696 KB），最终报告，2023年11月。

内部与外部争议解决

52 现行关于内部与外部争议解决的要求

将继续无任何变更地适用于向零售客户提供与金融产品相关的数字资产金融服务的AFS持牌机构：详见《监管指引271——内部争议解决》（RG 271）及《监管指引267——澳大利亚金融投诉管理局的监督》（RG 267）。我们未发现任何阻碍提供与金融产品相关的数字资产金融服务的实体遵守上述要求的因素。

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关于金融市场及中央结算系统设施许可的进一步工作

53 我们认识到，某些数字资产服务提供者属于金融性质

产品可能正在运营或寻求运营金融市场，并可能涉及需要澳大利亚证券投资委员会（ASIC）颁发许可证的中央证券存管机构（CS设施）。

54 我们目前的观点是，金融市场的立法制度以及

CS设施具有充分的灵活性，能够涵盖多种商业模式，包括与作为金融产品的数字资产相关的市场。这种灵活性意味着相关义务可以根据具体发行情况予以调整。

55 根据现行指导意见，我们对各实体抱有较高期望

从事有零售客户参与的市场及中央证券存管机构（CS）设施的运营。我们将根据个案逐一审慎评估相关申请，并视数字资产行业的发展态势，决定是否需要出台进一步的指导意见。澳大利亚储备银行是澳大利亚中央证券存管机构（CS）设施的共同监管机构。

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C 监管与财务影响

56 在制定本文件中的各项建议时，我们已对其进行了审慎考量。

监管与财务影响。根据目前我们掌握的信息，我们认为该等措施将实现适当的平衡，具体表现为：（a）为与提供金融产品类数字资产相关服务的实体进行交易的消费者提供保护；（b）促进金融产品类数字资产市场的诚信与秩序；（c）对服务提供商的许可制度采取务实的做法；以及（d）确保数字资产服务提供商在现行金融服务监管框架下得到适当监管。

57 在最终确定政策之前，我们将遵守澳大利亚的

政府政策影响分析（PIA）的要求如下：（a）在评估所有可行方案时，包括对能够实现政策目标的一系列备选方案可能产生的影响进行深入研究；（b）如正在考虑采取监管性措施，则应通知影响分析办公室（OIA）；（c）若拟议方案对商业或非营利部门的影响超过轻微或仅限于技术层面，则应当编制影响分析报告（IA）或等同于IA的独立审查报告。

58 所有IA在我们作出任何最终决定之前，均须提交至OIA审批。

决定，或者在存在与IA等效的安排时，应提交至OIA以获得同意。如未获批准的IA或未达成一致的IA等效安排，ASIC将无法提供救济措施或采取任何其他形式的监管行动，包括发布载有监管规定的监管指引。

59 为确保我们能够妥善完成任何必要的IA或

IA等同方案，请您尽可能详尽地提供有关我方建议或任何替代方案的信息，包括：（a）可能的合规成本；（b）对竞争的可能影响；以及（c）其他影响、成本与收益。参见“咨询程序”，第4页。

咨询文件第381号：关于INFO 225的更新——数字资产：金融产品与服务 © 澳大利亚证券和投资委员会 2024年12月 第24页

关键术语

本文件中术语的含义

AFS许可证 根据《公司法》第913B条颁发的澳大利亚金融服务许可证，该许可证授权从事金融服务业务的个人提供金融服务。 注：此为第9条中的定义。 AFS持牌人 根据《公司法》第913B条持有AFS许可证的个人。

《公司法》

澳大利亚证券与投资委员会（ASIC）

澳大利亚证券与投资委员会工具

2024/17（例如）

一种ASIC仪器（在本例中编号为2024/17）

澳大利亚交易报告与分析中心（AUSTRAC）

《公司法》2001年版，包括为该法目的而制定的法规 CP 343（例如） 澳大利亚证券投资委员会的一份咨询文件（在本例中编号为343） 加密资产 一种价值或合同权利的数字化表现形式，可通过电子方式转让、存储或交易，且其所有权由加密证明确定或在其他方面受到重大影响 CS设施 根据《公司法》第768A条所定义的清算与结算设施

DAF 数字资产设施

DAP 数字资产平台

DCE 数字货币交易所

DDO（设计与

分销义务）《公司法》第7.8A条所规定的义务，其含义与《公司法》第767A条所界定的含义相同，并且包括一种机制，通过该机制定期作出或接受有关收购或处置金融产品的要约。

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本文件中术语的含义

金融产品 通常是指通过该工具或通过取得该工具，个人得以实施下列一项或多项行为的设施：  进行金融投资（参见第763B条）；  管理金融风险（参见第763C条）；  进行非现金支付（参见第763D条）。 注：关于确切定义，请参见《公司法》第7.1部分第3分部。除上述一般类别外，本条还明确规定了某些事项是否属于该定义的范围。

信息225（适用于

1) 《中华人民共和国刑法》第234条：故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。

一份ASIC信息表（在本例中编号为

225)

国际证券监管机构组织（IOSCO）

KYC 客户尽职调查

PDS 产品披露声明——根据第7章第2部分第9条的规定，为向零售客户推介或发行金融产品而必须提供的文件。

《公司法》

注：具体定义请参见第9条。第7.8款 《公司法》的一部分（在本例中编号为7.8），除非另有规定。

REP 705（用于

1) 《中华人民共和国刑法》第234条：故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。

一份ASIC报告（在本例中编号为705）

零售客户：指《公司法》第761G条和第761GA条以及《公司法》第7.1部分第2分部所界定的客户。

2001年条例

RG 166（例如）一项ASIC监管指南（在本例中编号为166） s912B（例如）《公司法》中的某一条款（在本例中编号为912B），除非另有说明 批发客户 指根据《公司法》第761G条及第7.1部分第2分部所界定的非零售客户

2001年公司条例

咨询文件第381号：关于INFO 225的更新——数字资产：金融产品与服务 © 澳大利亚证券和投资委员会 2024年12月 第26页

提案与问题清单

建议 您的反馈

A1 我们拟对INFO 225进行更新，但须以……为前提。

本次咨询的反馈意见。详见本咨询文件附件中的更新版INFO 225草案。A1Q1 是否存在任何尚未纳入更新版INFO 225草案、但您认为应当予以纳入的主题或指导意见？请提供详细说明。

A1Q2 是否存在任何议题或指导意见，其

包含了您认为不应被包含的内容吗？请提供详细情况。

A1Q3 您是否同意该良好实践指南

在INFO 225中，针对责任主体的规定是否适用于提供金融产品类数字资产托管服务的托管与存管服务提供商？您是否希望增加任何良好实践建议（例如关于质押服务方面的）？请提供详细说明。

A2 我们建议将已解答的例题纳入

载于经更新的INFO 225草案中。

A2Q1 您是否对以下任何事项有意见？

拟议的实操示例？请提供详细信息，包括您是否认为所讨论的产品可能属于金融产品或不属于金融产品。

A2Q2 是否还有其他您希望提供的示例？

希望纳入哪些内容？请详细说明所建议的示例，并阐述您认为所讨论的数字资产可能或不可能被视为金融产品的理由。

A2Q3 对于上述任何一种情形，是否存在任何

意外后果？若存在，这些后果具体为何？您拟采取何种应对措施？

A3 我们正在考虑是否开发

关于INFO 225中涉及的封装代币及可能属于金融产品的“稳定币”的更多示例。我们现就其对企业产生的实际影响征求反馈意见。A3Q1 您认为在INFO 225中加入封装代币和/或“稳定币”的示例是否有助于理解？如认为有帮助，您对第20至21段中拟采用的示例应具备哪些特征有何建议？

A3Q2 对……有哪些实际影响？

企业在提供与封装代币和/或属于金融产品的“稳定币”相关服务时，是否需要遵守特定的监管要求？请详细说明。

A3Q3 是否有任何过渡性规定或监管措施

是否需要采取救济措施，以促进从现行法律下将封装代币或“稳定币”作为金融产品进行监管，向政府拟议的关于“稳定币”和封装代币的监管方式的过渡？请提供详细说明。

咨询文件第381号：关于INFO 225的更新——数字资产：金融产品与服务 © 澳大利亚证券和投资委员会 2024年12月 第27页

建议 您的反馈

B1 我们正在考虑就某一类别申请不予采取行动的立场

正在申请或拟申请变更AFS牌照、澳大利亚市场牌照或清算与结算（CS）设施牌照的数字资产业务。我们建议该规定应具有如下适用范围及条件： (a) 仅适用于涉及作为金融产品的数字资产的相关金融服务； (b) 仅适用于在本咨询文件发布之日前已在澳大利亚开展业务的主体； (c) 对于AFS牌照申请，自申请人提交牌照申请或变更申请（且该申请未因重大内容不完整或存在缺陷而被驳回）之时起生效，以涵盖其数字资产相关产品和服务，但前提是该申请人须在我们更新后的INFO 225公布之日起六个月内提交上述申请； (d) 对于澳大利亚市场牌照或CS设施牌照，自申请人以书面形式向ASIC告知其拟提交涵盖数字资产相关产品和服务的牌照申请或变更申请之时起生效，但前提是该申请人须在我们更新后的INFO 225公布之日起六个月内作出上述告知，且该牌照申请或变更申请须在……内提交。

自该人获知之日起十二个月

澳大利亚证券投资委员会（ASIC）以书面形式表达其意向；（e）该无行动立场将持续至许可申请被撤回或作出决定为止（即许可已被授予或被拒绝）；（f）相关人士须为澳大利亚金融投诉管理局（AFCA）的成员；（g）如该人士并非澳大利亚公司或居民，则须按《公司法》第601CF条的规定登记为外国公司，并指定一名当地代理人；（h）针对加密货币借贷/收益类产品以及以数字资产为标的的衍生品（除封装代币外——参见提案A3），将不适用该无行动立场；（i）ASIC可书面通知相关人士，自通知之日起，该无行动立场对其不适用。

B1Q1 您是否同意澳大利亚证券投资委员会应当推进

此处拟议的不予采取行动的立场是否成立？如不成立，请说明理由。B1Q2 拟议的条件是否适当？是否存在对拟议条件的补充或修改，以更有效地保护投资者权益？

B1Q3 您是否同意该类别之不采取行动的立场

应当以某人提出申请为前提

AFS许可证申请或书面意向

申请市场和/或中央结算设施牌照？

如未达到，请说明原因并提出建议

替代方案。B1Q4 是否应当为申请……设定截止期限？

AFS许可证或启动预先登记

与市场及/或中央结算系统设施牌照相关的讨论？请提供理由。

B1Q5 对于产品发行人而言，若不采取行动

该义务是否可扩展至其他义务——例如，编制产品披露声明（PDS）？为何或为何不？

咨询文件第381号：关于INFO 225的更新——数字资产：金融产品与服务 © 澳大利亚证券和投资委员会 2024年12月 第28页

建议 您的反馈

B2 现行的AFS许可程序、监管

本指引及各项条件适用于从事与数字资产相关金融服务的主体，包括根据所涉及的金融产品类型而适用的情形。

B2Q1 您是否同意，相同的监管

义务是否应当适用于同一类别的数字资产与传统金融产品（例如证券、衍生品）？请阐述您的观点并提供具体实例。

B2Q2 ASIC的指导意见中是否存在任何方面

是否需要针对属于金融产品的数字资产进行专门的调整？

B2Q3 您是否同意针对……所提出的方案？

保管与托管服务是否适用于数字资产的托管？您是否同意，将综合客户账户制度扩展适用于作为金融产品的数字资产？

请说明，并举例说明，如果

相关。

B2Q4 关于组织能力，什么

您对澳大利亚证券投资委员会（ASIC）在适用《监管指南105 AFS许可：与作为金融产品的数字资产相关的金融服务提供机构的组织能力》（RG 105）中的第五选项时，可以考虑哪些因素有何看法？

B3 我们拟对许可授权进行量身定制，以……

与某些属于衍生品的数字资产以及“其他金融投资产品”的数字资产有关。

B3Q1 就在……期间所申请的授权而言

关于AFS牌照申请，您是否同意现行的授权安排总体上适用于数字资产服务提供商？B3Q2 您是否赞同针对衍生品及各类金融投资产品另行设定专门授权的建议？此外，您是否还有其他建议？

CP 381：关于INFO 225《数字资产：金融产品和服务》的更新

附于CP 381：更新版INFO 225草案

数字资产：金融产品与服务 注：本信息简报草案系咨询文件381《INFO 225更新：数字资产：金融产品与服务》（CP 381）的附件。

本

为信息说明书225（INFO 225）。该说明书面向从事与数字资产相关产品和服务的各类企业和个人。其旨在帮助您理解在以下情形下，根据《2001年公司法》（Corporations Act）及《2001年澳大利亚证券和投资委员会法》（ASIC Act）所承担的义务： • 您的企业涉及数字资产——例如加密资产、加密代币、实用型代币、资产挂钩型代币、稳定币或代币化资产（包括其 underlying 资产可能为金融产品或其他资产的情形），无论其是否具有去中心化特征（如交易所、中介机构、数字资产钱包提供商、去中心化金融平台运营者、资产管理人及托管机构等）； • 您正在或考虑发行、销售数字资产，从事数字资产相关业务（包括搭建交易平台或提供支付便利服务），或就数字资产相关事宜提供建议，亦或拟通过数字资产进行融资或其他活动，或者提供其他与数字资产相关的商品或服务。 需要特别说明的是，INFO 225并非亦不旨在全面详尽地阐述： • 关于金融产品和服务的所有相关澳大利亚法律、法规、ASIC指导意见或ASIC豁免措施； • 数字资产及其任何相关产品（无论其结构如何）如何纳入现行金融服务监管体系； • 您所承担的法律及监管义务。 确保您充分理解并遵守所有相关且适用的澳大利亚法律法规及监管要求，系您的责任。请注意：何谓“金融产品”的界定范围，在《公司法》与《ASIC法》之间存在细微差异。

© 澳大利亚证券和投资委员会 2024年12月 第2页 INFO 225全文中附有指向其他支持性文件的链接。INFO 225中的相关指引应与这些更广泛的材料一并阅读。INFO 225中的假设性案例并非详尽无遗，其目的在于帮助您思考相关问题，但每项产品仍需根据其自身的事实与具体情形予以评估。在示例中，我们标明了某一数字资产或相关产品是否可能属于金融产品，以及若属金融产品，则可能属于何种金融产品。需要注意的是，某一特定数字资产或相关产品可能同时符合《公司法》中多项金融产品的定义（例如，某数字资产可能同时符合“债券”及“非现金支付工具”的定义）。数字资产行业正处于快速演变之中。INFO 225依据现行法律制定；截至本更新之日（XXXX年2025年），政府正考虑对部分数字资产服务提供商（PDF 926 KB）以及支付服务提供商的立法框架作出修订。此外，有关数字资产行业的反洗钱改革也已获议会两院通过。本信息简报日后可能会适时更新，以反映上述最新进展。本信息简报现采用“数字资产”这一术语（此前曾使用“加密资产”），但其适用范围涵盖各类数字资产与加密资产，无论其被称作数字资产、加密资产、虚拟资产、代币化资产、代币还是币种。INFO 225亦提及《澳大利亚消费者法》，但不涉及由其他监管机构管辖的、针对数字资产及其服务提供商的相关法律法规，如澳大利亚交易报告与分析中心（AUSTRAC）、澳大利亚税务局（ATO）及澳大利亚储备银行（RBA）。消费者请参阅我们的MoneySmart网站上关于加密资产的相关信息与风险提示。只有当该数字资产及相关服务受ASIC所管理的金融服务法律规制时，您方能获得相应保护。若您投资于在澳大利亚未获许可且不受监管的项目，一旦发生问题，将难以寻求有效救济。本信息简报旨在解答以下问题：• 第一部分：何种情况下，某一数字资产可能构成或涉及金融产品？• 第二部分：在提供与数字资产或相关产品相关的金融服务时，何时被视为提供金融服务？• 第三部分：在提供金融产品及金融服务时，还应考虑哪些因素？• 第四部分：何种情况下，数字资产交易平台可能成为金融市场基础设施？• 第五部分：通过受监管的投资工具向零售投资者提供数字资产敞口时，应当注意哪些事项？• 第六部分：何处可获取更多相关信息？有关分布式账本技术的讨论，请参阅信息简报第219号。

评估

分布式账本技术（INFO 219）。

© 澳大利亚证券和投资委员会 2024年12月 第3页 使用离岸或去中心化架构并不意味着澳大利亚法律下的关键义务不再适用或可以被忽视（参见监管指南第121号《在澳大利亚开展金融服务业务》（RG 121））。只要该数字资产在澳大利亚境内进行推广或销售，包括从境外进行推广或销售，澳大利亚法律均予适用。我们鼓励各实体充分利用其创新技术，在开发产品和服务时严格遵循旨在保护消费者权益并维护澳大利亚金融市场健全性的法律精神。注：INFO 225并未就“去中心化金融”（DeFi）安排中的相关人员何时需要取得牌照，或何谓“真正的DeFi”作出评论。在此类情形下，相关人员是否需要取得牌照，取决于每个DeFi安排的具体事实情况，以及该人员在该安排中的角色与所提供的服务内容。

A部分：何种情况下，某一数字资产可能构成或涉及金融产品？

实体及其顾问需要全面考量与该数字资产相关的各项权利与利益，以及与该数字资产相关安排所附带的权利与利益。这包括产品在实际操作中如何被提供及使用的情形。上述分析对于判断该数字资产及/或与其相关的安排是否属于金融产品至关重要。根据我们的经验，许多人通过发行数字资产的方式，向公众或以私募形式募集资金，用于支持特定项目（例如企业）。如果该数字资产或其相关产品构成金融产品，则发行人须遵守《公司法》的相关规定，如澳大利亚金融服务（AFS）牌照要求及其他监管要求。这些监管要求旨在维护澳大利亚金融市场的完整性，并保护消费者和投资者的权益。若您未取得相应牌照或并非持牌机构的授权代表，您应当准备充分证据并合理说明为何该数字资产及相关产品或安排不属于受监管的金融产品（以及为何您并未从事需持牌的金融服务、金融市场运营或清算结算设施业务——参见B部分及D部分）。您应能够就自身产品的各个方面作出合理解释。例如，在某些情形下，一个项目可能涉及多种类型的数字资产，并包含一项或多项安排，而这些安排既需单独评估，亦需综合考量。本节将探讨目前在澳大利亚面向消费者提供的各类数字资产，以及《公司法》是否可能将其作为不同类型的金融产品予以适用。本节重点回答以下问题：• 何种情况下，某一数字资产或涉及数字资产的产品可能构成：o 用于进行金融投资的工具；o 管理型投资计划（“计划”）中的权益；o 证券（如股票或债券）的要约；o 衍生品；o 非现金支付工具？

© 澳大利亚证券与投资委员会 2024年12月 第4页 即便某一数字资产单独出售时并不构成金融产品，但当其与其他一种或多种产品或服务组合销售时，仍可能形成一项金融产品。若合理推定相关各方将两项或多项安排视为单一整体，则《公司法》将之视作单一安排（《公司法》第761B条）。这意味着，对这一组合安排提供建议或从事相关交易的人士，将被视为提供金融服务（参见B部分）。例如，某数字资产本身可能具备通过质押安排产生收益的功能（无论该功能系用于保障区块链安全还是参与特定治理机制），但若该数字资产与另一项服务（如代表客户运行质押节点）捆绑在一起，则该组合安排可能构成金融产品（即用于进行投资的工具），而该组合安排的销售方亦可能被视为从事金融产品交易。

数字资产所附带的权利与利益

数字资产或涉及数字资产的产品所附带的权利与利益，是评估此类数字资产及产品是否构成金融产品的重要考量因素。这些权利与利益通常可在由提供或销售该数字资产的企业发布的“白皮书”中予以明确说明。此外，权利与利益亦可通过其他情形加以认定，例如数字资产面向潜在客户的营销方式、广告宣传材料、与客户的沟通内容以及其他载明数字资产及其相关安排所附带法律权利与利益的文件。其中，“权利”的概念应作广义理解，包括未来可能产生或基于特定条件而产生的权利，以及虽不具法律强制执行力但具有实质意义的权利。随着数字资产功能或用途的变化、其普遍使用方式的演进（参见下文有关用于进行金融投资的工具的讨论），以及数字资产营销策略的调整，相关权利与利益亦可能随之发生变动。为便于表述，本说明在部分场合采用“某类数字资产‘代币’是否可能构成金融产品”的表述。此为简略说法，实际上所指乃该代币作为面向公众发售之标的所附带的一系列权利、利益、预期及产品特征的总和。其中部分权利与利益具有可执行性，另一些则更多体现为要约方之意向声明，还有一部分则源于与该数字资产相关智能合约所采用的代码规则。当我们提及某一“代币”的法律地位时，通常应理解为对该代币所嵌入的整体安排之法律地位的指称，而非仅针对该代币本身。这意味着，代币与其所附带的一系列权利、利益、预期及特征不可分割，亦不得单独作为数字资产或加密平台上的交易标的。一般而言，我们理解，当您交易某一“代币”时，实则是在转让与该代币相关的各项权利，正如交易股票时转让的是与该股票相关的权利一样。

© 澳大利亚证券和投资委员会 2024年12月 第5页 何种情形下，一项数字资产可能构成或涉及用于进行金融投资的工具？何谓“用于进行金融投资的工具”？根据《公司法》（第763A条及第763B条），通过该工具或经由其取得而使某人进行金融投资的工具，即为金融产品。其关键要素如下： • 客户向他人交付货币或等值财产，且满足以下任一或全部条件： o 该他人将所接收的款项用于为客户创造财务回报或其他利益； o 客户意图使该他人将所接收的款项用于为客户创造财务回报或其他利益（即使实际上并未产生任何回报或利益）；以及/或者 o 该他人意图将所接收的款项用于为客户创造财务回报或其他利益（即使实际上并未产生任何回报或利益）； • 客户对用于实现该回报或利益的资金用途不享有日常控制权。 关于上述定义需注意： • “货币或等值财产”系广义概念，涵盖多种潜在类型的出资形式； • 单纯具备从该工具中退出或就相关事项表决的权利，并不足以认定某人对该资金的使用享有日常控制权； • 判断时应以通常情况下购买该产品的人员如何使用该工具为准，即便特定个人出于其他目的而获取该产品； • 即使该工具由最初发行方以外的其他人取得，且该取得者并未进行金融投资，该工具仍不因此不再属于金融产品。

在数字资产领域的适用

数字资产的价格或价值往往直接或间接与某一企业或项目的成功密切相关。这种情况在数字资产被明确发行用以筹集特定企业所需资金、并拟将所筹资金投入该企业的场合尤为常见。如前所述，与数字资产相关联的权利与利益应当作广义解释，其范围可超出标准条款、条件及初始信息披露内容（例如“白皮书”中的说明）。

© 澳大利亚证券和投资委员会 2024年12月 第6页 一些数字资产项目设有回购机制或其他权益安排，以便在企业取得成功时使持有人获得相应回报；另一些则赋予持有人享受与该企业相关的折扣或其他优惠待遇的权利；还有部分项目则使持有人期待因数字资产价值上涨而获得资本利得，前提是其所资助的企业或项目取得成功。

示例1

A公司运营一家数字资产交易平台。该公司发行了一种数字资产，其相关“白皮书”载明该资产旨在募集资金，用于支持平台的开发与建设。该代币被宣传为一种参与、支持该项目并有望获得财务回报或其他利益的方式，至少部分消费者基于此认知购买了该代币。该代币在本交易所及其他交易平台上之价格随市场对A公司交易平台的预期成功程度及整体情绪波动而涨跌。白皮书中还明确指出，A公司有意（但无义务）在平台达到特定成功指标（如收入、交易量及利润等）时，按约定价格回购该代币。据此，A公司的数字资产很可能构成用于进行金融投资的工具。其特征在于公众成员投入货币或等值财产，而这些资金被用于某一商业项目，其中企业和投资者均意欲通过该资金实现财务回报（例如代币价值上升，且在项目成功时由交易平台予以回购）。此外，投资者并不对资金的具体使用方式享有日常控制权（即便存在用于审议某些事项的投票机制）。

© 澳大利亚证券和投资委员会 2024年12月 第7页

示例2

B公司经营一家数字资产交易平台。其向客户提供“原生质押”服务，即通过质押特定的原生数字资产以支持区块链交易的验证工作，该区块链采用“权益证明”（Proof of Stake）共识机制。B公司将其质押服务宣传为一种使原本闲置的数字资产获取收益的方式。同时，B公司就该项服务收取一定比例的手续费，作为提供服务的对价。 对于所有可供质押的数字资产，B公司允许客户无需满足最低余额要求即可进行质押，并可随时即时提取已质押的资产，且在任何时间均可参与质押活动。然而，相关区块链上的质押机制本身存在若干限制性规定，包括但不限于： - 设定最低质押余额； - 数字资产需被锁定至少一段期限，否则将导致未质押资产的返还存在内置延迟； - 对单次参与质押的人数设定上限。 综上所述，B公司提供的上述数字资产质押服务，很可能构成一种金融投资工具（并可能属于受监管的管理型投资计划）。原因在于，在每一项质押服务中，均涉及以货币价值形式投入的数字资产，该等资产由B公司集中管理或用于共同经营，从而为投资者创造财务回报或其他利益；而投资者并不享有对该等服务的日常控制权。此外，在每项质押服务中，投资者所享有的权利与收益，均不同于其若自行独立进行数字资产质押时所能获得的权益与利益。例如，B公司的相关服务允许客户以低于该区块链最低要求的数字资产余额进行质押。

示例3

一家网络游戏公司C开发了一款游戏，该游戏利用公共区块链技术存储并记录游戏中可购买（以数字资产或法定货币支付）或通过游戏玩法获得的各类物品的所有权。这些物品被宣传为限量版或独一无二的收藏品，既具有收藏价值，又可在游戏中使用。此类非同质化代币（NFT）被用作“皮肤”，用于改变游戏角色的外观，或装饰角色在游戏内使用的相关道具。上述NFT首先由公司C向玩家出售，或通过玩家在游戏中取得成功而逐步获得。此外，这些NFT亦可在二级市场上进行交易，其价格会因买卖双方的需求与偏好而发生波动。公司C在其白皮书及各类营销材料中并未作出任何声明或暗示，表明用于购买NFT的资金将为玩家带来经济回报或其他利益（除游戏本身的使用价值外），亦未主张购买NFT系出于对价格未来上涨的预期。鉴于相关投入并非且不拟用于为消费者创造经济回报或其他利益，因此这些NFT难以被视为一种金融投资工具。同时，即便部分玩家出于投机目的购买NFT，亦无证据表明消费者曾有意将其投入用于上述目的。

© 澳大利亚证券和投资委员会 2024年12月 第8页 何种情况下，一项数字资产可能构成或涉及管理型投资计划中的权益？ 什么是管理型投资计划？ 管理型投资计划是一种集合投资工具。其定义载于《公司法》，并包含三个要素，具体概述见图1。 图1：该数字资产是否构成管理型投资计划中的权益？

人们是否出资或出资的金额

是否作为对价，以取得该计划所产生的利益之权利（无论该等权利为既得、预期或或然性质，亦无论其是否具有可执行性）？

是否将任何出资予以合并或

是否用于某一共同企业以产生财务收益，或产生由财产上的权利或利益构成的收益（例如，将从出资人处筹集的资金用于开发该平台），且该收益归属于持有该计划权益的人？ 该计划不太可能属于管理型投资计划。

贡献者是否具有日常的

对该计划的运作是否具有控制权？——仅享有被咨询的权利（例如对提案进行表决）或下达指示的权利（例如进入、撤出或变更投资配置），尚不足以认定其具备控制权。 该计划很可能属于管理型投资计划。

是

不

是

不

是

类型

从法律角度看，在澳大利亚，传统的管理型投资计划（有时称为管理基金）通常采用信托结构来持有投资者出资的资产（或以该等出资购买的资产）。然而，要构成管理型投资计划，并不要求必须采用信托结构（某些计划则为企业型或合同型计划）。

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在数字资产领域的适用

如上所述，“权利”和“利益”应当作广义解释。如果某一数字资产代表了具备前述三项要素的计划中的权益，则该数字资产发行方很可能正在提供管理型投资计划中的权益。无论该数字资产是否被宣传为一项投资，均属此情形。在某些情况下，数字资产发行方可能将出资人所获得的权利表述为对预先购买服务的收据（例如较低的交易费用、计算机存储服务等）。此类安排是否构成管理型投资计划，需视具体事实而定。

示例4

D公司发行了一种数字资产，并将其作为一种可产生收益的稳定币进行推广。该公司声明，该数字资产代币预计将维持以澳元（AUD）计价的稳定价格与价值。D公司将通过出售该代币所筹集的资金用于购买一系列银行存款及澳大利亚联邦政府证券，并以信托方式持有这些资产。代币持有人有权将其持有的代币兑换成澳元。D公司表示，该代币的稳定价值将通过将其与信托中持有的资产挂钩来实现。该代币被宣传为一种“可产生收益的稳定币”，其收益来源于持有人随时间累积的新代币，这些新代币基于信托资产所产生的回报发放。新代币按照基础资产产生的收益（扣除基金运营的相关费用与成本）向现有持有人发放，从而为持有人带来财务回报。大量投资者因该代币具有稳定价值且同时提供收益这一卖点而购买之。此类代币既可用于在等待其他数字资产投资期间“暂存资金”，也可作为结算数字资产交易或参与去中心化金融安排的一种工具。因此，D公司的数字资产很可能属于管理型投资计划中的权益。投资者因出资或等值货币而获得代币，相关资金被集中管理，投资者并不对计划的日常运作享有直接控制权。其所出资的资金会产生多种利益，包括财务性利益以及由财产权利或权益构成的利益。例如，一种价值稳定的代币相较于价格高度波动的其他代币而言，具有更为显著的优势。

© 澳大利亚证券与投资委员会 2024年12月 第10页

示例5

E公司发行了一种与黄金挂钩的数字资产代币。该公司宣传该代币的价格与其所挂钩的黄金价格保持一致。实践中，二级市场上的代币价格确实普遍与黄金价格走势相一致。E公司利用销售代币所筹集的资金购买现货黄金及其他与黄金相关的投资产品（如黄金相关的期货、期权等金融工具），并以信托方式持有这些资产。每个代币代表对持有黄金或相关资产的信托享有的权益。因此，E公司的数字资产代币很可能属于管理型投资计划中的权益。投资者出资后，相关资金被集中用于购买黄金及相关资产。尽管该与黄金挂钩的代币本身未必产生现金流，但其潜在的资本增值收益取决于基础黄金资产价值的变化，这属于一种财务性利益。此外，投资者亦不对其资金的具体使用享有日常控制权。

示例6

F公司从事面向公众的图书销售业务。该公司为顾客提供会员计划，客户只需支付一定费用即可享受会员专属活动及折扣优惠。会员资格通过拥有NFT的形式记录于公共区块链上，且该类代币可自由交易。F公司发行的数字资产代币不太可能属于管理型投资计划。尽管F公司确实将销售会员资格所筹集的资金用于自身业务发展，但这些出资并未用于为会员创造任何财务性利益。

示例7

G公司经营草坪修剪业务。为拓展业务，该公司已发行数字资产以提前预售其服务。每枚代币持有人有权在特定场合享受一平方米草坪的修剪服务。该类代币可自由交易。G公司曾开展过一次初始代币发售活动，以分配代币。目前代币供应量固定，且该公司明确表示不会继续增发代币。在向公众发行代币时，G公司说明其拟将代币发售所得用于支持业务发展。虽然代币可交易且价格存在波动，但每枚代币仍可按原定金额兑换未来同等服务。代币价格的波动可能源于随着业务扩张及当地同类竞争企业数量增加而导致的服务需求变化。综上所述，G公司发行的数字资产不太可能属于管理型投资计划。尽管G公司确实将代币发售所筹资金用于自身业务，但这些出资并未用于为持币者创造任何财务性利益（即，每枚代币所赋予持有人的权益基本固定）。

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示例8

H公司拟建立一条新的区块链。为筹集资金，该公司发行了一种初始代币（H1），向支持者募集资金。H1代币具有时间限制，支持者无论以法定货币还是数字资产形式出资，每投入1澳元价值即获得一枚H1代币。在白皮书中，H公司声明：当新区块链正式运行后，H1代币将被注销，持有人将按其所持H1代币数量获得等量的新代币（H2）。H公司计划使新发行的H2代币在新区块链生态系统中持续使用（例如用于支付交易费用），且该代币可进行交易。据项目社交媒体关注者预计，H2代币上市初期的交易价格将超过每枚1美元。12个月后，该区块链正式上线，H1代币被注销，持有人按承诺获得了H2代币。首次上线时，公众可通过H公司财务储备以每股2美元的价格购买额外的H2代币。此外，区块链的运行机制还规定，随着用户为处理交易及保障网络安全而付出努力与劳动，将定期增发H2代币。由于H公司持续开发新功能，H2代币广受欢迎并随时间升值。因此，涉及H1代币的首次募资很可能构成一项管理型投资计划。初始支持者投入的资金或等值物由H公司集中管理，用于共同开发区块链这一企业项目。出资人对该项目不享有日常经营控制权，而是期待在项目结束时获得有价值的回报（即H2代币）。至于新发行的H2代币是否属于管理型投资计划，关键在于：为获取H2代币所投入的资金或等值物（包括来自首次募资中H1代币的返还、后续购买或其他方式）是否被集中管理或用于某一共同事业，从而为H2代币持有人创造经济利益；同时，H2代币持有人是否对该共同事业不享有日常经营控制权。

澳大利亚法律适用

若某数字资产发行人或涉及数字资产的产品的发行人面向零售投资者运营管理型投资计划，则其通常需要持有AFS牌照，以获准作为责任实体开展相关业务，并履行AFS牌照项下的各项义务，以及遵守适用于责任实体的若干附加要求。若某人发行数字资产或涉及数字资产的产品，并面向批发投资者运营管理型投资计划，则可能需取得具备相应授权的AFS牌照，且须建立适当程序，确保仅允许批发客户参与该管理型投资计划。有关面向批发投资者的管理型投资计划发行人的牌照安排指引，请参阅信息说明第251号。

澳大利亚金融服务法（AFS）

未注册管理型投资计划受托人的牌照要求（INFO 251）。

© 澳大利亚证券和投资委员会 2024年12月 第12页

D部分载有更多关于管理型投资计划良好实践的信息，

包括针对数字资产的相关安排，如托管、登记及信息披露等。  关于管理型投资计划的更多信息：何种情形下，数字资产可能构成或涉及证券要约？何谓“证券”？最常见的证券类型是股份。通过发行方式取得股份的权利，根据《公司法》被视为“证券”。股份是一组与公司相关的权利集合，可发行多种类型的股份。大多数面向公众发行股份的公司所发行的股份均为“普通股”，赋予股东对公司所有权、在公司决策机构中的表决权、通过股息分享未来利润的权利，以及在公司清算时对剩余资产的求偿权。此外，澳大利亚发行的多数股份还附带股东有限责任的保护。  关于股份的更多信息：根据《公司法》，债券亦属“证券”。债券是企业从投资者处筹集资金的一种方式。发行债券的企业承诺在未来某一日期向投资者偿还其所投入或借出的资金，并通常附带利息。债券可分为有担保与无担保两类。  关于债券的更多信息

数字资产与首次代币发行（ICO）的应用

当一项首次代币发行（ICO）旨在为一家公司（或看似公司的实体）提供资金时，所发行的数字资产所附带的权利可能符合证券的定义——包括股份、未来取得股份的期权，或债券——或者属于管理型投资计划中的权益。在2017年至2018年期间，首次代币发行是数字资产一级市场销售的重要方式。该过程与首次公开募股（IPO）或众筹销售颇为相似。此外，数字资产的销售与分配还衍生出其他多种模式。上述权利与利益的组合有助于判断在这些销售模式下所出售的数字资产是否构成证券（或管理型投资计划中的权益）。如果该数字资产所附带的权利（通常载于该数字资产的“白皮书”中，但也可能见于其他文件）与一般股份所附带的权利相类似，例如对相关主体的所有权、对该主体决策的表决权，或参与该主体利润分配的权利，则该数字资产很可能被视为股份。若该数字资产赋予购买者在未来某一时间点（例如在获准上市的市场挂牌时）取得该公司股份的权利，则该权利可能构成期权。

© 澳大利亚证券和投资委员会 2024年12月 第13页

示例9

一名私人人士（I女士）发行了一种以知名历史人物命名的“迷因币”代币。其所筹集的资金并未用于I女士的商业活动或其他任何经营活动。该代币不向持有人赋予任何权利。尽管其价格存在涨跌，但与I女士（或任何其他人）的业务成败并无关联。I女士的该代币未与任何特定区块链或数字资产交易平台挂钩，亦未被宣传为支付手段或用于支付交易费用。因此，I女士的该代币不太可能构成证券或其他类型的金融产品，如用于进行金融投资的工具。虽然该代币确实具备资本增值的潜在可能性（一种财务回报），但似乎其初始募集资金的使用与其潜在资本增值之间缺乏充分的关联性，且该潜在资本增值也未与发行人的努力产生明显联系。

示例10

J公司发行了一种代币化的演唱会门票。该代币持有人享有悉尼一场重要即将举行的演唱会的普通入场座位权益。该代币可转让，且在演唱会举行时持有该代币者均可进入会场。在临近售罄的活动期间，该代币的价格略有上涨。然而，该代币不能用于一般性支付，也不附带其他任何权益。因此，J公司的演唱会代币不太可能构成证券或其他类型的金融产品，如用于进行金融投资的工具。尽管该代币具有资本增值的潜在可能性（一种财务回报），但其初始募集资金的使用与其潜在资本增值之间似乎缺乏足够的关联性，且该潜在资本增值亦未与发行人的努力形成明显联系。

示例11

K公司提供服务，协助企业通过区块链发行公司债券（即债务凭证）。这种“代币化”涉及一系列流程，使区块链能够记录债券的持有情况。这些债券具备传统债券的典型特征，例如承诺偿还本金并支付利息。然而，该代币化并未导致债券的分割或碎片化。因此，所发行的代币化债券很可能被视为债务凭证（进而构成证券）。至于K公司是否需要获得澳大利亚证券投资委员会（ASIC）的许可，将取决于其提供的服务范围（例如，其是否从事代币化债券的交易、做市或运营相关市场——详见B部分及D部分）。

澳大利亚法律适用

当数字资产的发行人似乎在提供证券时，若该发行面向零售投资者，发行人通常需要编制招股说明书。

© 澳大利亚证券和投资委员会 2024年12月 第14页 根据法律规定，招股说明书必须载明消费者为作出知情投资决策而合理需要的所有信息。通常情况下，招股说明书应当包含经审计的财务信息。若某份要约文件属于或本应属于招股说明书，但该文件未载明《公司法》所要求的全部信息，或者包含误导性或欺骗性陈述，则消费者可能有权在证券发行前撤回其投资，或就其所遭受的损失向发行人及参与该证券销售的相关方主张权利。有关招股说明书应当载明的信息的更多详情，请参阅监管指南第228号《招股说明书：面向零售投资者的有效信息披露》（RG 228）。如果数字资产发行属于或涉及债券，并且向零售投资者出售，则根据《公司法》第2L章的规定，还须履行额外义务。此外，针对向零售投资者进行信息披露亦有专门指引（参见监管指南第69号《债券及票据：改善面向零售投资者的信息披露》（RG 69））。 何种情形下，数字资产可能构成或涉及衍生品？何谓衍生品？《公司法》第761D条对衍生品作出了宽泛的定义。该条款规定，衍生品是指同时满足以下条件的安排： • 在该安排项下，一方当事人必须或可能被要求在未来某一时间向另一方提供特定种类或多种类的对价； • 该未来时间不得早于法规为此目的所规定的天数，自该安排订立之日起计算； • 该对价的金额或该安排的价值最终由另一标的物的价值或金额决定、派生而来，或者部分或全部参照该标的物的价值或金额而变动。 第761D条的定义还列举了“另一标的物”可能包括的若干示例，例如股票、股票价格指数、债券、债券价格指数、货币对、大宗商品、一篮子大宗商品、数字资产或数字资产指数等。“对价”可以表现为其他金融产品的交付。 《公司法》第761D条关于衍生品的法定定义亦包含若干例外情形，例如： • 某些有形财产的延期销售（第761(3)(a)条）； • “未来提供服务的合同”（第761(3)(b)条），此类情形亦需结合具体判断以确定相关数字资产或产品是否构成衍生品。

© 澳大利亚证券和投资委员会 2024年12月 第15页

在数字资产领域的适用

若某一数字资产或与数字资产相关的安排的价格取决于或参照诸如其他金融产品价格、基础市场指数或资产价格在某一特定方向上的变动等因素，且该变动发生在某一时间或事件之前，从而导致安排中的一方当事人在未来须履行支付义务，作为与该数字资产相关联的权利或义务的一部分，则该数字资产或相关安排可能构成或涉及衍生品。以下是一些可能属于衍生品的数字资产或相关产品的示例： • 数字资产的价格参考“现实世界”中的资产（即非“加密原生”资产；无论该资产是否为金融产品，如黄金或不动产），其中亦可能包括某些“算法稳定币”； • 包装型数字资产，即其价格由另一种数字资产派生而来的数字资产，这可能涉及跨区块链的包装（如“Layer 1”之间的包装），以及将数字资产映射至所谓“Layer 2”的相关处理过程； • 差价合约（CFDs）、期权、远期或期货等金融工具，其价格参照一种或多种数字资产，包括永续期货。值得注意的是，数字资产的价格无须与其标的资产的价格完全一致即可构成衍生品。

示例12

L公司提供的一种合约允许客户就某一基础数字资产价值的变动进行投机（可附带杠杆收益）。客户并不实际取得该基础数字资产的权益，但其盈亏取决于该基础数字资产价格的涨跌。此类合约很可能属于衍生品。

澳大利亚法律适用

当数字资产或涉及数字资产的相关产品的发行人拟发行衍生品时，其须持有具备相应授权的AFS牌照方可发行该产品（除非适用豁免情形）。若个人从事与衍生品相关的其他金融服务，如安排或咨询，则其亦须持有具备相应授权的AFS牌照方可提供此类服务（参见B部分）。由AFS持牌人及其他“报告实体”开展的场外衍生品交易，例如数字资产领域的差价合约及作为衍生品的数字资产交易，可能受到交易报告制度的约束（参见“衍生品交易报告”）。此外，凡未在金融市场发行的衍生品，其每一参与方均被视为该衍生品的发行人（《公司法》第761E(5)条）。

© 澳大利亚证券和投资委员会 2024年12月 第16页 何种情形下，一项数字资产可能构成或涉及非现金支付设施？何为非现金支付设施？当某人以非实物形式（即不通过纸币和硬币等澳大利亚或外国货币的物理交付）进行付款，或者促使他人进行此类付款时，即构成非现金支付。凡通过某一设施或经由该设施的取得而使某人能够向多人实施非现金支付的，通常被视为一种金融产品。就此类设施提供金融服务的行为，一般需要持有AFS牌照（有关进一步指引，请参阅《监管指南第185号——非现金支付设施》（RG 185））。许多非现金支付设施涉及定期安排，客户可通过该定期设施在一定期限内多次进行支付（例如借记卡账户）。然而，《公司法》中“进行非现金支付”的含义亦涵盖通过将非现金支付设施的所有权从一人（付款人）转移至另一人（收款人）而完成支付的情形。此种情形属于“通过[转让与]取得”该设施而实现支付的一种类型，即一种不记名票据。

在数字资产领域的适用

《公司法》对“非现金支付”的定义十分宽泛，足以涵盖以法定货币以外的方式履行货币义务的情形。其范围可包括使用忠诚度积分或数字资产等进行的支付。专门用于支付目的的数字资产本身即可构成一种非现金支付设施。例如，许多代币明确设计用于用户之间的支付，并被宣传为支付手段。这些代币旨在充当价值储存工具及支付媒介，因此有时被称为“电子现金”。部分数字资产还被用于直接向其发行方或开发方进行支付。然而，鉴于此类支付仅能向单一主体（即开发方或去中心化自治组织DAO）进行，根据《公司法》第763D(2)(a)(i)条关于单一收款人的豁免规定，该数字资产很可能不属于非现金支付设施。是否构成非现金支付设施，取决于相关安排的具体条款与特征。若该设施赋予持有人以某种权利或能力，使其能够将数字资产作为价值载体用于支付，则该设施可能被视为非现金支付设施。面向消费者提供的数字资产钱包，无论是托管型还是非托管型，只要其设计允许用户通过该钱包直接向其他用户支付数字资产，即可构成非现金支付设施。例如，某些数字资产钱包具备“向任何人支付”功能，使用户能够将数字资产转账至任何其他用户，甚至包括未使用同一数字资产钱包服务的用户（如通过在公共区块链上指定目标地址）。

© 澳大利亚证券和投资委员会 2024年12月 第17页

示例13

M公司提供非托管型数字资产钱包服务，并在其公共区块链上发行自有稳定币代币。该数字资产钱包服务允许客户指示M公司将自身持有的代币转账至另一地址或M公司发行的其他数字资产钱包。此外，该服务还可用于将代币转账至任何接受此类代币的其他地址或数字资产钱包。M公司将该项服务宣传为方便客户向第三方付款的途径。M公司的数字资产钱包服务本身很可能构成非现金支付设施。因为该设施使客户能够并确实在使用M公司的代币或其他代币向第三方付款，且M公司的市场推广亦强调该钱包具备此项功能。

澳大利亚法律适用

若您正就非现金支付设施提供金融服务（例如提供咨询或开展交易），则可能需要持有AFS牌照。有关非现金支付设施的一般信息，包括可适用的豁免情形，请参阅RG 185以及其中关于金融服务的B部分。海外对数字资产的分类如何适用于澳大利亚的法律环境？若干国际监管机构已就其证券、支付及金融服务法律在数字资产领域的适用问题发布指导意见，并对多种数字资产的功能进行了界定（如证券型代币、实用型代币及交易所型代币）。然而，这些分类并不必然对应澳大利亚法律体系中的同类产品。因此，务必结合现行澳大利亚法律，具体分析每项数字资产所享有的特定权利与利益，以判断其是否应被认定为金融产品，以及您所提供的服务是否应被视为在澳大利亚提供金融服务。澳大利亚对金融产品的定义往往较其他司法管辖区更为宽泛；同样地，澳大利亚对金融服务的界定也可能与其他司法管辖区存在差异。确保充分理解并遵守与您所提供或拟提供的产品及服务相关的所有适用澳大利亚法律，系您的责任。

B部分：何时您正在就……提供金融服务

数字资产还是相关产品？什么是金融服务？《公司法》列明了与金融产品相关的一系列“金融服务”。通常情况下，实体在澳大利亚开展金融服务业务须持有AFS牌照（详见AFS许可工具包（监管指南第1至3号））。

© 澳大利亚证券和投资委员会 2024年12月 第18页 关于您申请AFS牌照时ASIC将要求的内容的指引）。这将包括证明您的负责任管理人员具备提供相关服务的能力（参见《监管指南105 AFS牌照：组织能力》（RG 105）），以及您的控制人员、高级管理人员和负责任管理人员符合“适当且合格”的要求（参见《信息说明240 AFS牌照申请：为“适当且合格”人员及特定授权提供信息》（INFO 240））。典型的金融服务示例包括：• 从事金融产品交易——该行为涵盖一系列活动，包括申请或取得、变更、处置以及承销等；同时也包括发行金融产品；• 提供金融产品建议（一般性建议与个性化建议）；• 为金融产品提供做市服务；以及• 提供托管或存管服务。此外尚有其他特定的金融服务，但上述服务系与大多数金融产品相关的核心业务。通常情况下，只有当您在澳大利亚开展金融服务业务时，才需持有AFS牌照（参见RG 121）。

适用于数字资产的金融服务

何时构成数字资产服务中的建议？就属于金融产品的数字资产或涉及数字资产的产品提出推荐意见或发表观点，可能构成金融产品建议；在此情形下，发表意见的人意在影响他人就该金融产品作出相关决策。这可能包括对两种数字资产进行比较，其中至少有一种为金融产品，或者将数字资产与传统金融产品进行比较。例如，就投资于某些数字资产与某些股票的相对优劣提供意见，可能构成金融产品建议。参见

信息表269

在线讨论金融产品和服务（INFO 269）。何时构成数字资产服务中的“交易”？“交易”包括买卖（无论是为自己还是代表他人进行）以及发行（即创设并提供）金融产品。任何个人或公司若发行属于金融产品的数字资产或与数字资产相关的金融产品，均属提供“发行”这一金融服务。而从事从客户（消费者或其他企业）处购买现有数字资产，或向客户出售现有数字资产的业务，则属提供“交易”这一金融服务。为他人安排从事金融产品交易亦属于“交易”的一种形式。例如，某企业若协助他人买卖属于金融产品的数字资产，其本身也可能从事金融产品交易（如担任经纪商）。然而，除若干例外情形外，以自身名义进行的交易并不构成金融服务。注：在《公司法》语境下使用的“安排”一词，在其他立法语境中未必具有相同含义。参见《监管指南36——许可：金融产品咨询与交易》（RG 36）。

© 澳大利亚证券和投资委员会 2024年12月 第19页 何时一项数字资产服务涉及做市？ 一般而言，当某人定期报出其以自身名义买入或卖出金融产品的价格，并且他人能够对该等报价作出回应时，即构成做市行为。此种商业模式在传统金融产品及数字资产领域均较为常见。若部分或全部数字资产属于金融产品，则该做市业务将被视为提供金融服务。 何时一项数字资产服务涉及托管？ 当某人以受托方式或代表客户持有金融产品或该金融产品的受益权益时，即构成托管与存管服务。若该项服务系针对部分或全部为金融产品的数字资产而提供，则该托管服务亦属金融服务范畴。就是否构成金融服务而言，资产的持有方式及其与相关安排条款之间的关系至关重要。若某人控制着与公共区块链上某一地址相关的私钥，则其很可能正在提供托管与存管服务。而提供“自我托管”解决方案或自托管钱包产品的情形，通常不构成托管与存管服务。

参见监管指南133

资金管理和托管服务：持有资产（RG 133），有关托管人义务的更多信息请参见该文件。针对E部分中责任实体的良好实践指引，同样适用于为属于金融产品的数字资产提供托管及存管服务的机构。 何时以及如何申请AFS牌照？您应当寻求哪些牌照授权？通常情况下，任何实体在澳大利亚开展金融服务业务，均须持有AFS牌照，或作为AFS持牌人的授权代表开展相关业务。在提供需持牌之服务前，您必须事先取得相应的牌照授权。AFS牌照申请工具包（监管指南第1至第3号）载有ASIC关于牌照审批政策的相关指引，以及您可能需要的具体牌照授权事项。您所需牌照的种类与组合将取决于以下因素： • 您所从事的金融服务所涉及的金融产品类型； • 您所提供的具体金融服务内容。 部分实体虽在澳大利亚提供金融服务，但因其依据《公司法》享有的豁免条款而无需就该项服务申领牌照。此类豁免情形因产品及服务类型而异，请参照相应监管指南以获取针对特定金融产品及服务的详细说明。此外，AFS牌照申请工具包及其他监管指南亦提供了关于如何提交牌照申请的指导，其中包括为证明具备提供相关金融服务所需的组织能力而需提交的各类文件与信息。

© 澳大利亚证券和投资委员会 2024年12月 第20页 在使用AFS许可工具包时，您需要明确您拟提供金融服务所针对的金融产品。这既涉及对数字资产的评估，也涉及您向客户提供的任何相关安排。例如，若某一数字资产或相关产品属于非现金支付工具，则您应选择“非现金支付产品”这一产品类型，并注明您拟就该产品提供的服务内容。此外，如该数字资产或相关产品符合特定标准，我们亦将考虑授予量身定制的许可授权。 需要特别注意的是，持有AFS许可证并不意味着您可以提供所有类型的金融产品及金融服务；相反，您仅被允许提供许可证上所载明的金融产品及金融服务。若您就属于金融产品的数字资产提供金融服务，我们可能会施加一些特定的附加或变更后的许可条件与义务。这些条件与传统金融产品及服务之间的差异程度，将视具体申请的产品和服务而定。

C部分：在提供金融产品或服务时，您还应当考虑哪些事项？

产品与金融服务？您是否持续遵守澳大利亚所有相关法律？各实体须确保其始终符合澳大利亚各项相关法律规定，包括但不限于：其所向消费者提供的各类文件及信息（无论采用何种媒介）均应符合《公司法》、《澳大利亚证券和投资委员会法》以及《澳大利亚消费者法》等相关法律法规，并严格履行反洗钱（AML）及了解你的客户（KYC）义务。无论是否涉及金融产品，推广方均须确保有关数字资产的营销宣传及信息披露不存在任何误导性或欺骗性行为或陈述。对于数字资产的发行或销售事宜，各实体应当就相关事实与具体情形寻求专业意见（包括法律意见）。鉴于数字资产的设计或功能可能在其产品开发全生命周期中发生变更，相关实体应持续寻求专业建议并确保持续合规。那么，何谓与数字资产相关的误导性或欺骗性行为？根据澳大利亚法律，在贸易或商业活动中，针对金融服务领域，严禁任何形式的误导性或欺骗性行为，此规定适用于数字资产是否属于金融产品的情形。即使某项数字资产系在境外发行、交易或销售，澳大利亚相关法律法规仍可能对其适用。从事误导性或欺骗性行为将构成对澳大利亚法律的严重违反。因此，务必谨慎确保有关数字资产的宣传沟通内容不得误导或欺骗消费者，亦不得包含虚假信息。同时，还应确保持续披露的信息始终保持最新状态；否则，可能导致有关该数字资产的信息存在误导或欺骗消费者的潜在风险。

© 澳大利亚证券和投资委员会 2024年12月 第21页

属于金融产品的数字资产

对于属于金融产品的数字资产，澳大利亚证券投资委员会法（ASIC Act）和公司法（Corporations Act）均规定禁止误导性或欺骗性行为。《监管指南234——金融产品和服务的广告（包括信贷）：良好实践指引》（RG 234）载有相关指引，旨在协助企业履行其法定义务，即不得作出虚假或误导性陈述，亦不得从事误导性或欺骗性行为。

不属于金融产品的数字资产

对于不属于金融产品的数字资产，澳大利亚消费者法同样适用有关禁止误导性或欺骗性行为的规定。澳大利亚竞争与

消费者委员会（ACCC）的

广告与销售指南就如何确保广告符合《澳大利亚消费者法》提供了指导。您的客户是否属于“零售”投资者？根据《公司法》，为零售客户提供金融服务的实体需遵守额外的要求。相关实体应当明确其投资者的身份，以便合理判断其所提供的金融服务是否适用《公司法》中关于“批发”或“专业”投资者与零售投资者之间的豁免规定。一些重要的附加要求包括：• 通过产品披露声明（PDS）和金融服务指南（FSG）进行额外的信息披露；• 设计与分销义务（详见下文）；• 内部及外部争议解决机制；以及• 赔偿要求。此外，针对特定类型的金融产品还存在一些额外要求——例如，上述提及的注册管理型投资计划的责任主体所应遵循的规定。那么，这与众筹融资有何关联呢？数字资产有时以众筹形式发行，用于开发区块链、分布式账本及其他产品或服务（包括基金管理）。通过首次代币发行（ICO）出售数字资产进行的众筹，并不等同于受《公司法》监管的“众筹融资”（CSF）。因此，应当谨慎行事，避免公众对ICO或在此过程中发行的数字资产是否适用CSF法律产生误解。CSF制度设有专门的法律规定，在维持适当投资者保护措施的同时，降低了面向零售投资者的公开募资活动的监管要求。

© 澳大利亚证券与投资委员会 2024年12月 第22页 法律要求提供CSF服务的机构必须持有AFS牌照，方可合法提供该项服务。以上并非对所有与提供CSF相关的澳大利亚法律的详尽讨论。相关实体有责任确保其行为完全符合所有适用的澳大利亚法律法规。  关于CSF制度的更多说明 什么是设计与分销义务？设计与分销义务旨在帮助零售消费者获得与其需求相匹配的金融产品。该义务要求发行人和分销商在金融产品的设计与分销过程中采取以消费者为中心的方针。具体而言：• 发行人须设计出能够契合目标消费者预期目的、财务状况及实际需求的金融产品，其中包括制定明确的目标市场界定；• 发行人与分销商须采取“合理步骤”，以确保金融产品能够有效触达发行人所界定的目标市场中的零售消费者；• 发行人还须持续监测消费者使用效果并定期评估产品，确保零售消费者所获得的产品与其预期目的、财务状况及需求相一致。  关于设计与分销义务的更多说明 ASIC有哪些自由裁量权？ASIC拥有对部分立法条款予以豁免或作出宣告性决定的自由裁量权。ASIC关于授予救济的具体做法载于第51号监管指引《救济申请》（RG 51）。救济可以针对个人，也可以适用于某一类人群或产品。通常情况下，我们不具有授予追溯性救济的权力。即便在可能对过往行为产生的未来后果给予救济时，我们的政策亦不倾向于这样做。在审查救济申请时，我们会综合考量拟议条件所带来的商业利益以及由此产生的净监管收益或不利影响。您还可以向我们申请出具“不予采取行动函”。该函件旨在向特定对象表明，我们无意就其特定情形或行为采取任何监管措施。然而，此函并不构成ASIC未来不会采取行动的保证，亦不影响第三方就任何违规行为采取相应行动的权利。该函件并非法律意见，且可随时撤销。参见第108号监管指引

© 澳大利亚证券和投资委员会 2024年12月 第22页 法律要求CSF服务提供者持有AFS牌照，以获准提供该项服务。本说明并非对与提供CSF服务相关的所有澳大利亚法律的详尽讨论。相关实体有责任确保其遵守所有适用的澳大利亚法律。  关于CSF制度的更多说明 何为设计与分销义务？ 设计与分销义务旨在帮助零售消费者获得适当的金融产品。该义务要求发行方和分销方在金融产品的设计与分销过程中采取以消费者为中心的方法。具体而言： • 发行方必须设计那些很可能符合其目标客户群体的预期目标、财务状况及需求的金融产品——这包括制定目标市场认定； • 发行方和分销方必须采取“合理步骤”，以合理可能的方式促使金融产品送达由发行方所界定的目标市场中的零售消费者；以及 • 发行方须监测消费者结果并定期审查产品，以确保零售消费者所获得的产品能够与其预期目标、财务状况及需求相一致。  关于设计与分销义务的更多说明 ASIC有哪些自由裁量权？ ASIC拥有就某些法律规定授予救济（即通过豁免或声明）的自由裁量权。ASIC关于授予救济的政策载于《监管指南51：救济申请》（RG 51）。救济可以针对个人，也可以适用于某一类人员或产品。通常情况下，我们无权授予追溯性救济。即便在特定情形下可对过往行为的未来后果予以救济，我们的政策亦不倾向于如此操作。在评估救济申请时，我们会综合考量拟议条件下的商业利益以及由此产生的净监管收益或不利影响。 此外，您还可请求我们出具“不予采取行动函”。该函系我方向特定对象表明，对于某一特定情况或行为，我们无意采取监管措施。然而，该函并不构成ASIC将来不会采取行动的保证，亦不影响第三方就任何违规行为采取行动的权利。该函并非法律意见，且可随时撤销。详见《监管……》

第108号监管指引

不予采取行动函（RG 108）

© 澳大利亚证券与投资委员会 2024年12月 第23页

D部分：数字资产交易平台何时可能构成金融机构

市场基础设施？什么是金融市场？金融市场是指通过该设施定期作出或接受购买或处置金融产品的要约或邀请的场所。任何在澳大利亚运营金融市场的主体，均须取得澳大利亚市场牌照方可开展相关业务，或者依法获得豁免而无需持有该牌照（参见《监管指南172：金融市场——境内及境外经营者》（RG 172））。当某一数字资产属于金融产品时，任何允许消费者或其他人士作出或接受购买（或发行）或出售此类数字资产之要约的平台，均可能涉及金融市场的运营。只要您的市场上存在一种金融产品进行交易，即视为您正在运营金融市场。因此，您需审慎考虑并明确允许哪些产品在其平台上交易。根据所从事的具体行为性质，您可能并不构成金融市场运营者；例如，若您以做市商或经纪人的身份行事（即代表自身或交易一方当事人作出或接受购买或出售属于金融产品的数字资产之要约），则通常应持有AFS牌照而非市场牌照（依据《公司法》第767A(2)(a)条，并参见RG 172及上文B部分）。为在澳大利亚运营金融市场，平台运营者须持有澳大利亚市场牌照，除非符合相关豁免条件（如低交易量金融市场）。平台运营者不得在其平台上允许未经许可的金融产品交易，否则将构成严重违法行为。若您运营的是未持有澳大利亚市场牌照的境外平台，则必须确保其不在澳大利亚境内作为金融市场运作（除非您已获准豁免持有澳大利亚市场牌照）。为此，您可能需要采取相应措施，防止澳大利亚客户访问您平台上的金融产品，包括但不限于删除相关引用与链接、在相关网页及应用程序中增加警示与披露信息、在客户尽职调查程序中筛查并排除澳大利亚客户，以及实施基于地理位置的IP限制（地理封锁）等措施。  关于市场的更多说明：什么是清算与结算设施？根据《公司法》，清算与结算（CS）设施被定义为一种提供常规机制的场所，使与金融产品相关的交易各方能够履行因达成交易而产生的相互义务，且该等义务须符合法规规定的特定类型。《监管指南211》

清算与

结算设施：澳大利亚及境外经营者（RG 211）详细说明了何时需要申请CS设施牌照或适用豁免情形。CS设施涵盖中央对手方及结算系统。

© 澳大利亚证券与投资委员会 2024年12月 第24页 ASIC与澳大利亚储备银行（RBA）共同监管澳大利亚境内的CS设施，并分别承担各自独立但互为补充的职责，即对持牌CS设施进行许可与监督。此外，根据涉及金融产品的数字资产交易的清算与/或结算方式，您也可能同时运营CS设施并需申领CS设施牌照（参见RG 211）。

E部分：向零售投资者提供经监管的投资工具以获取数字资产敞口时，您应当注意哪些事项？

本部分旨在为那些向零售投资者提供数字资产敞口的投资产品发行人提供指导。目前，澳大利亚面向零售投资者开放的投资工具种类繁多，其中投资者较为常见的包括： • 交易所交易产品（ETPs），如交易所交易基金（ETFs）及结构性产品（SPs）； • 上市投资公司（LICs）； • 上市投资信托（LITs）； • 非上市投资基金。 在运营和提供各类投资产品时，务必充分关注并遵守相应的法律义务。例如，ETFs、LITs及非上市投资基金均属管理型投资计划；结构性产品通常为证券或衍生品；而上市投资公司则属于上市公司。上述各类产品均由ASIC依据《公司法》予以监管，但其具体监管要求可能存在差异。此外，除非上市投资基金外，这些产品通常在经许可的澳大利亚金融市场上交易。市场运营者在评估拟准入其市场的各类产品是否适当方面发挥着重要的把关作用。若您拟将某产品引入市场，相关市场运营者将提出相应的合规要求。下文各小节将针对不同类型的数字资产投资产品提供最佳实践指引。对于参考数字资产的ETP发行人，还应参照《信息简报230：交易所交易产品——准入指引》（INFO 230）中专门针对数字资产ETP的额外良好实践建议。尽管本指引主要面向向零售投资者提供数字资产投资产品和服务的机构，但同样适用于向批发投资者提供相关产品的机构，尤其应在托管与风险管理方面予以遵循。

© 澳大利亚证券与投资委员会 2024年12月 第25页

管理型投资计划

责任主体（REs）和零售管理型投资计划受以下规定监管：

《公司法》第5C章。REs在确保……的健康方面发挥着至关重要的作用，以及

对金融体系的信心。他们受托管理投资者的资金，必须遵守作为注册投资经理（RE）的法定义务，包括以计划成员的最佳利益为重行事。在将投资者资金投资于数字资产时，注册投资经理须考虑若干关键事项，尤其是在托管、风险管理及信息披露等方面。这些关键事项无论相关数字资产是否属于金融产品均具适用性。

托管

注册计划的受托人必须以信托方式持有计划财产，为成员利益服务（《公司法》第601FC(2)条）。有关托管的其他义务载于澳大利亚证券与投资委员会发布的《2024/16号公司条例——责任实体资产持有标准》。关于上述义务的监管指引载于RG 133。此外，资产持有人还须遵守澳大利亚证券与投资委员会发布的《2023/647号公司条例——责任实体、IDPS运营者及零售型CCIV企业董事的财务要求》中规定的财务要求。相关监管指引载于《AFS许可：财务要求》第16号监管指南（RG 166）。一般而言，这意味着受托人或其委托的托管机构需持有至少1,000万澳元的净有形资产。在处理数字资产时，为满足上述最低要求，我们认为以下做法属良好实践： • 负责托管的实体应具备与数字资产托管相关的专业技能和基础设施； • 数字资产（除非其适用其他关于托管财产的要求或例外情形）应在区块链上予以隔离，即为代表受托人维护独立的公钥与私钥，确保计划资产不与其他数字资产混同； • 用于访问计划数字资产的私钥应以能够最大限度降低丢失风险及未经授权访问风险的方式生成并存储。例如： o 建议采用硬件设备保护私钥材料，该等设备应物理隔离且与其他计算系统的连接受到适当限制（冷存储）；除产品运行所必需的情形外，不应将私钥材料存放在联网系统或网络化硬件（热存储）中； o 用于存放私钥材料的硬件设备应实施严格的物理安全措施； o 应建立有效的密钥备份与恢复制度，并优先考虑在地理上分散的备份地点进行备份。

© 澳大利亚证券与投资委员会 2024年12月 第26页 • 应采用能够最大限度降低“单点故障风险”的签名机制； • 托管机构应具备健全的制度与实践，用于接收、验证、审查、报告并执行来自RE的指令； • RE与托管机构均应在其运营中实施强有力的网络与物理安全措施，包括适当的内部治理与控制机制，以及风险管理与业务连续性安排； • 托管机构的网络安全实践及其控制环境应当按照适当标准接受独立验证，例如通过SOC 1/2、GS 007、ISO 27001/2、NIST CSF或其他相关认证或证明。 注：参见系统与组织控制（SOC）报告1和报告2（SOC 1/2）、审计与鉴证准则委员会发布的《使用服务机构提供投资管理服务的审计影响》指引说明GS 007、国际标准化组织发布的ISO/IEC 27001:2013《信息技术—安全技术—信息安全管理体系—要求》、ISO/IEC 27002:2013《信息技术—安全技术—信息安全控制实践规范》以及ISO/TR 23576:2020《区块链与分布式账本技术——数字资产托管机构的安全管理》，还有美国国家标准与技术研究院发布的《网络安全框架》（NIST CSF）。 • RE在托管的数字资产发生丢失时，应享有适当的赔偿机制； • 如使用外部或次级托管机构，RE应当具备相应能力，以评估该托管机构是否符合RG 133的要求。 私钥的安全至关重要。私钥是签署将数字资产转移至新地址交易的必要工具。一旦私钥遭到泄露，未经授权的第三方即可利用其将该计划的数字资产转移至RE无法控制的地址及主体。因此，RE与托管机构应当确保该计划所使用的私钥免受未经授权的访问，无论在线还是离线。基于同样原因，RE与托管机构还应采取能够最大限度降低单点故障风险的交易签名机制。例如，相较于使用单一私钥进行交易签名，应当优先采用多重签名或分片式签名等方案。随着技术的发展，其他适宜的方案亦可能不断涌现。具体选择何种方式最为有效，由RE根据各类方案的优劣自行决定。 在客户指令的接收、验证、审查及执行方面，相关流程应当设置恰当的权限分配机制，避免任何单一主体对整个流程拥有绝对控制权。若产品结构仅需与预先设定的一组特定地址交互，例如特定交易商、市场或授权参与者，则托管机构宜考虑采用白名单机制，从而确保转账仅限于这些预设地址。 关于赔偿机制，我们认为RE建立相关安排以保障在数字资产发生丢失时，计划成员能够获得相应补偿，是一项良好实践。至于该安排的具体内容，包括保障范围、赔付额度等细节，

© 澳大利亚证券与投资委员会 2024年12月 第27页 所涵盖的内容及其形式——例如保险、资产保护计划或赔偿基金——均由注册实体（RE）根据其产品性质以及其以计划成员最佳利益为重的职责予以确定。 注：在此背景下，注册实体还应考虑RG 133中关于托管协议中责任条款的监管指引。 关于对网络安全实践及控制环境的独立验证，我们并未强制要求数字资产托管人必须达到特定的标准、认证或证明。相反，我们认为，按照行业惯例所确定的适当标准进行独立验证乃属良好实践；至于注册实体是否认可托管人所取得的标准、认证或证明，则由其自行判断。 注册实体应在适当情况下采取必要措施，获取相关副本，并考虑对负责资产托管的第三方服务机构的控制有效性实施独立审计。在持有数字资产的情况下，预期该等控制应符合行业惯例所规定的、针对数字资产托管人所要求的强制性标准、认证或证明。此类审计可依据GS 007标准开展，亦可参照其他司法管辖区的同类审计。 注：如RG 133所述，受托机构或其委托的其他人员为注册计划持有资产时，并不需要持有授权其为此目的提供托管服务的AFS牌照。这是因为根据《公司法》第766E(3)(b)条的规定，持有上述资产并不属于托管服务范畴。持有资产系注册实体履行其注册计划运营职能的一部分。 注册实体还可通过中间载体（例如另一只管理型投资计划）间接投资现货数字资产。采用此种架构时，我们期望注册实体能够确保该中间载体按照前述托管良好实践的要求持有数字资产。

风险管理

作为AFS持牌机构的RE，有义务采取一切必要措施，确保其牌照所涵盖的金融服务得以高效、诚实且公平地提供（《公司法》第912A(1)(a)条）。此外，根据第912A(1)(h)条的规定，AFS持牌机构还须建立完善的风险管理体系。有关上述义务的监管指引载于《监管指南259》。

风险管理体系的

基金运营机构（RG 259）。在满足与数字资产相关的最低要求时，我们认为房地产投资信托基金（REs）应审慎评估其自身或其服务提供商用于获取数字资产的数字资产交易平台。具体而言：• 房地产投资信托基金应当通过合理的尽职调查确信其所依赖的任何数字资产交易平台：o 如有必要，系经澳大利亚金融交易报告和分析中心（AUSTRAC）注册的数字货币交易所（DCE）；或受某一或多个国家法律的监管，该等法律旨在落实金融行动特别工作组关于客户尽职调查及记录保存的相关建议；以及

© 澳大利亚证券与投资委员会 2024年12月 第28页 o 实施基于风险的反洗钱及反恐怖融资（AML/CTF）制度与管控措施，该等制度与管控措施由依法有权监督并执行客户尽职调查及记录保存义务的机构予以监督或监测；并且 • RE应当确保，就该产品从事数字资产交易的授权参与者、做市商及其他服务提供者，均在符合上述同等标准的数字资产交易所开展相关交易活动。反洗钱及反恐怖融资义务除其他事项外，还要求各实体建立客户身份识别程序，旨在降低数字资产被用于支持犯罪活动的风险。研究亦表明，在监管、合规及透明度水平较低的数字资产市场中，市场诚信问题更为普遍。RE负有责任确保其风险管理体系能够妥善管理数字资产所带来的各类其他风险。其中，这可能包括实施或适用澳大利亚及国际组织在其制定过程中发布的相关标准。

披露

《公司法》第7.9部分规定了作为发行人的RE所应履行的义务

产品披露声明（PDS）。有关披露的进一步指引载于《监管指南第168号——披露：产品披露声明（及其他披露义务）》（RG 168），发行人应参阅RG 168 C部分所列的“良好披露原则”。此外，《公司法》第1013D条规定，产品披露声明必须包含有关持有该产品所涉及的任何重大风险的信息，该等信息应为零售客户在决定是否购买该金融产品时合理所需。就投资于或使投资者获得特定数字资产敞口的投资产品而言，我们认为产品披露声明中必须充分披露这些数字资产的特征及其相关风险；同时，还应当充分说明该产品的运作方式以及预期如何为投资者带来回报。为满足上述最低要求，可能涉及的相关事项包括：

数字资产的特征

• 支撑数字资产的技术，如区块链、分布式账本技术、密码学等；• 数字资产的创建、转移与销毁方式；• 数字资产的估值与交易机制，包括该等数字资产是否将被“质押”；以及• 数字资产的托管方式。

© 澳大利亚证券与投资委员会 2024年12月 第29页

数字资产的风险

• 市场风险——从历史表现来看，数字资产的投资收益波动性极高，且存在未来价值几乎为零的风险；• 估值风险——由于交易特性、易受操纵以及缺乏明确的基本面等因素，部分数字资产可能难以准确、可靠地进行估值。某些数字资产甚至可能仅具有纯粹的投机属性；• 不可篡改性——大多数数字资产基于不可篡改的区块链技术构建，这意味着一旦发生错误或未经授权的转账，通常难以逆转，只能通过收款方在另一笔单独交易中同意返还相关数字资产的方式予以撤销；• 政治、监管及法律风险——政府和/或监管机构的行动可能对计划所持有的数字资产价值产生影响；• 托管风险——私钥可能遗失或泄露，导致数字资产无法访问，或被未经授权的第三方非法获取；• 网络安全风险——数字资产的特性使其较其他资产类别更容易遭受网络安全威胁；• 环境影响——鉴于部分数字资产可能带来较大的环境负担，这可能会引发其他风险，例如监管趋严或市场负面情绪加剧，从而影响计划所持数字资产的价值。注：为避免疑义，本清单并不构成强制披露事项，仅作为说明REs在履行其信息披露义务时可能涉及的相关事项类型之参考。REs应根据自身产品的特点、运营模式及风险状况，自行判断并确定适当的披露内容。

计划运营者的许可与计划的注册

经营持有数字资产的批发型计划的机构通常需要持有AFS牌照，或者获得免于持牌的豁免资格。而经营持有数字资产的零售型计划的机构则需持有AFS牌照，方可“经营注册型计划”，前提是该计划的投资者属于零售投资者。有关申请AFS牌照的一般信息，请参阅AFS牌照申请工具包（监管指南第1至第3号），其中提供了申请流程的总体概述及相关证明文件要求。我们预计，拟经营持有数字资产的注册型计划（无论该计划是否仅持有一种或多种数字资产）的申请人，将首先申请“特定名称计划”许可。该项许可仅允许持牌人经营牌照上载明的具体数字资产注册型计划。依据RG 105的规定，我们预期申请人至少需连续经营两项特定名称的数字资产注册型计划满两年后，方可考虑授予其更广泛的“同类计划”许可。该“同类计划”许可使持牌人能够在无需针对每个新计划单独变更牌照的情况下，同时经营多个数字资产计划。

© 澳大利亚证券与投资委员会 2024年12月 第30页 在申请上述许可时，申请人须明确其所经营计划将持有何种类别的资产。对于拟持有数字资产的注册型管理投资计划，申请人应当选择：• 对于非金融产品的数字资产，选择“加密资产”类别；• 对于同时属于金融产品的数字资产，则选择与其所属金融产品类别相对应的资产类别，例如“金融资产”或“衍生品”类别。为便于开展许可管理工作，我们已将“加密资产”定义为：“一种以电子形式存在的价值或权利（包括财产权利）的数字化表征，其所有权通过密码学方式得以证明，并由以下方式持有与转移：• 采用某种分布式账本技术，或• 其他经密码学验证的分布式数据结构。”注1：该定义刻意保持宽泛，旨在涵盖管理投资计划可能持有的各类资产范围。除另有说明外，其意在囊括业界所使用的“数字资产”、“加密资产”、“币”、“稳定币”及“代币”等全部概念。注2：该定义仅用于支持AFS许可制度下管理投资计划的监管工作，不应被视为对数字资产或加密资产的其他用途定义。注3：就前述AFS许可而言，尽管INFO 225现已使用更为宽泛的“数字资产”术语，但我们仍保留“加密资产”这一表述。在评估涉及持有“加密资产”的注册型管理投资计划的AFS牌照申请时，无论是“特定名称计划”还是“同类计划”许可，无论相关数字资产是否属于金融产品，我们将重点审查以下关键事项：• 提名的负责管理人员是否能够充分证明其具备RG 105所规定的组织能力标准中的“计划运营”与“资产管理”两方面要素；• 申请人能否切实落实上述适用于其拟经营产品的良好实践要求，特别是在托管与风险管理方面；• 申请人是否拥有充足的人力、财力及技术资源。此外，我们还注意到：• 我们将依据相关政策对申请进行审慎评估，并针对同时属于金融产品的数字资产，一并考虑该类金融产品的一般性监管考量；• 涉及数字资产的申请往往更具创新性，根据我们迄今的经验，此类申请的评估周期通常会相应延长。

© 澳大利亚证券和投资委员会 2024年12月 第31页 • 我们将与企业合作，明确申请中需解决的问题；如认为此举有助于行业发展，我们将发布补充指引。在运营机构获得许可后，其向投资者提供的数字资产计划可能需要作为管理型投资计划进行注册。有关计划注册的更多信息，请参阅我们关于如何注册管理型投资计划的网页。

上市投资公司

上市投资公司（LIC）是根据《公司法》设立的公众公司，须遵守适用于该类公司的相关法律规定，包括第2D章（董事职责）、第2M章（财务报告）以及第674条（持续信息披露）。作为上市公司，其还须遵守其所上市交易市场的规则。LIC将委任持有AFS牌照的投资管理人，但通常自身并不持有AFS牌照。我们期望为投资者提供重大数字资产敞口的LIC，应遵循与已注册管理型投资计划相同的托管、风险管理及信息披露良好实践。同时，我们要求市场运营机构针对将投资者资金的较大比例投向数字资产的LIC制定相应规则，以确保其与数字资产ETP之间形成公平竞争环境，特别是在允许的标的数字资产范围及定价机制方面（详情请参见INFO 230）。

结构化产品

结构化产品（SP）通常被归类为证券或衍生品，其发行人的具体法律义务取决于其所发行的金融产品的类型。我们期望为投资者提供数字资产敞口的结构化产品，应遵循与已注册管理型投资计划相同的托管、风险管理及信息披露良好实践。由于结构化产品属于ETP的一个子集，此类产品亦须遵守适用于ETP的市场运营机构规则框架，以及我们对该类产品的一般性要求（详情请参见INFO 230）。

F部分：我可以在哪里获取更多信息？

对于在数字资产解决方案方面，或涉及分布式账本技术、代币化及去中心化金融等方面有特定需求或疑问的实体，可联系我们的创新中心或其现有的ASIC对接人员。创新中心可通过ASIC官网，为创新型企业提供针对性指导，帮助其获取与其业务相关的各类信息和服务。对于所有咨询事项，我们强烈建议相关实体审慎评估其方案，并寻求专业意见（包括法律意见）。

© 澳大利亚证券和投资委员会 2024年12月 第32页 我们不就任何实体是否符合法律规定提供任何建议、评估或批准，包括其采用的商业模式。

相关信息

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